#治安管理处罚法拾零(十三):处罚调查程序(八)#

      《治安管理处罚法》第89条对于扣押物品还规定:对扣押的物品,应当妥善保管,不得挪作他用;对不宜长期保存的物品,按照有关规定处理。经查明与案件无关的,应当及时退还;经核实属于他人合法财产的,应当登记后立即退还;满六个月无人对该财产主张权利或者无法查清权利人的,应当公开拍卖或者按照国家有关规定处理,所得款项上缴国库。

       第90条规定了鉴定:为了查明案情,需要解决案件中有争议的专门性问题的,应当指派或者聘请具有专门知识的人员进行鉴定;鉴定人鉴定后,应当写出鉴定意见,并且签名。 第91条规定了处罚的决定机关:治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。

#治安管理处罚法拾零(十二):处罚调查程序(七)#

      《治安管理处罚法》第88条规定了检查笔录的制作要求:检查的情况应当制作检查笔录,由检查人、被检查人和见证人签名或者盖章;被检查人拒绝签名的,人民警察应当在笔录上注明。

       第89条对扣押物品作了规定:公安机关办理治安案件,对与案件有关的需要作为证据的物品,可以扣押;对被侵害人或者善意第三人合法占有的财产,不得扣押,应当予以登记。

       对与案件无关的物品,不得扣押。 对扣押的物品,应当会同在场见证人和被扣押物品持有人查点清楚,当场开列清单一式二份,由调查人员、见证人和持有人签名或者盖章,一份交给持有人,另一份附卷备查。

#治安管理处罚法拾零(十):处罚调查程序(五)#

      《治安管理处罚法》第85条规定了询问被侵害人和其他证人的要求: 人民警察询问被侵害人或者其他证人,可以到其所在单位或者住处进行;必要时,也可以通知其到公安机关提供证言。

        人民警察在公安机关以外询问被侵害人或者其他证人,应当出示工作证件。 询问被侵害人或者其他证人,同时适用本法第84条的规定。

        第86条规定了询问中对特殊人群的语言帮助:询问聋哑的违反治安管理行为人、被侵害人或者其他证人,应当有通晓手语的人提供帮助,并在笔录上注明。 询问不通晓当地通用的语言文字的违反治安管理行为人、被侵害人或者其他证人,应当配备翻译人员,并在笔录上注明。

#治安管理处罚法拾零(九):处罚调查程序(四)#

      《治安管理处罚法》第84条对询问笔录、书面材料与询问未成年人作了规定: 询问笔录应当交被询问人核对;对没有阅读能力的,应当向其宣读。记载有遗漏或者差错的,被询问人可以提出补充或者更正。

       被询问人确认笔录无误后,应当签名或者盖章,询问的人民警察也应当在笔录上签名。 被询问人要求就被询问事项自行提供书面材料的,应当准许;必要时,人民警察也可以要求被询问人自行书写。 询问不满16周岁的违反治安管理行为人,应当通知其父母或者其他监护人到场。

      《治安管理处罚法解释》第9条对此进一步规定,不满16周岁的违反治安管理行为人父母双亡,又没有其他监护人的,因种种原因无法找到其监护人的,以及其监护人收到通知后拒不到场的,可以邀请办案地居(村)民委员会的人员或其亲友、所在学校的老师或其他见证人到场。

#治安管理处罚法拾零(八):处罚调查程序(三)#

      《治安管理处罚法》第82条规定,需要传唤违反治安管理行为人接受调查的,经公安机关办案部门负责人批准,使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人,人民警察经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在询问笔录中注明。 公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人,可以强制传唤。

       第83条规定了传唤后的询问期限与通知义务:对违反治安管理行为人,公安机关传唤后应当及时询问查证,询问查证的时间不得超过八小时;情况复杂,依照本法规定可能适用行政拘留处罚的,询问查证的时间不得超过二十四小时。 公安机关应当及时将传唤的原因和处所通知被传唤人家属。

#治安管理处罚法拾零(七):处罚调查程序(二)#

      《治安管理处罚法》第80条规定,公安机关及其人民警察在办理治安案件时,对涉及的国家秘密、商业秘密或者个人隐私,应当予以保密。

        第81条规定了回避制度:人民警察在办理治安案件过程中,遇有下列情形之一的,应当回避;违反治安管理行为人、被侵害人或者其法定代理人也有权要求他们回避:

      (一)是本案当事人或者当事人的近亲属的;

      (二)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;

      (三)与本案当事人有其他关系,可能影响案件公正处理的。 人民警察的回避,由其所属的公安机关决定;公安机关负责人的回避,由上一级公安机关决定。

#治安管理处罚法拾零(六):处罚调查程序(一)#

      《治安管理处罚法》第77条规定,公安机关对报案、控告、举报或者违反治安管理行为人主动投案,以及其他行政主管部门、司法机关移送的违反治安管理案件,应当及时受理,并进行登记。

        第78条规定,公安机关受理报案、控告、举报、投案后,认为属于违反治安管理行为的,应当立即进行调查;认为不属于违反治安管理行为的,应当告知报案人、控告人、举报人、投案人,并说明理由。

        第79条规定了严禁非法取证原则,即公安机关及其人民警察对治安案件的调查,应当依法进行。严禁刑讯逼供或者采用威胁、引诱、欺骗等非法手段收集证据。(即通常所说的禁止“钓鱼式执法”) 以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据。

#治安管理处罚法拾零(五):行政拘留不予执行的情形;追究时效#

      《治安管理处罚法》第21条规定,违反治安管理行为人有下列情形之一,依照本法应当给予行政拘留处罚的,不执行行政拘留处罚:

      (一)已满十四周岁不满十六周岁的;

      (二)已满十六周岁不满十八周岁,初次违反治安管理的;

      (三)七十周岁以上的;

      (四)怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的。 司法解释进一步明确,对于上述情形,公安机关可以依法作出行政拘留处罚决定,但不投送拘留所执行。

        第22条规定,违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。该期限从违反治安管理行为发生之日起计算;违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。

#治安管理处罚法拾零(四):减轻处罚、不予处罚与从重处罚#

      《治安管理处罚法》第19条规定,违反治安管理有下列情形之一的,减轻处罚或者不予处罚:

      (一)情节特别轻微的;

      (二)主动消除或者减轻违法后果,并取得被侵害人谅解的;

      (三)出于他人胁迫或者诱骗的;

      (四)主动投案,向公安机关如实陈述自己的违法行为的;

      (五)有立功表现的。 对依法不予处罚的违反治安管理行为人,有违法所得的,应当依法予以追缴;有非法财物的,应当依法予以收缴。

       第20条规定,违反治安管理有下列情形之一的,从重处罚:  

     (一)有较严重后果的;

     (二)教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的;

     (三)对报案人、控告人、举报人、证人打击报复的;

     (四)六个月内曾受过治安管理处罚的。

#治安管理处罚法拾零(三):未成年人、醉酒的人违法的处罚;#

      《治安管理处罚法》第12条规定,已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理的,从轻或者减轻处罚;不满十四周岁的人违反治安管理的,不予处罚,但是应当责令其监护人严加管教。(这里的“从轻或者减轻处罚”是应当,而不是可以) 第15条规定,醉酒的人违反治安管理的,应当给予处罚。

        醉酒的人在醉酒状态中,对本人有危险或者对他人的人身、财产或者公共安全有威胁的,应当对其采取保护性措施约束至酒醒。 第16条规定,有两种以上违反治安管理行为的,分别决定,合并执行。行政拘留处罚合并执行的,最长不超过二十日。

#治安管理处罚法拾零(二):调解的进一步规定;处罚种类#

       《治安管理处罚法解释》(一)第1条:……依法尽量予以调解处理。特别是对因家庭、邻里、同事之间纠纷引起的违反治安管理行为,情节较轻,双方当事人愿意和解的,如制造噪声、发送信息、饲养动物干扰他人正常生活,放任动物恐吓他人、侮辱、诽谤、诬告陷害、侵犯隐私、偷开机动车等治安案件,公安机关都可以调解处理。

        同时,为确保调解取得良好效果,调解前应当及时依法做深入细致的调查取证工作,以查明事实、收集证据、分清责任。调解达成协议的,应当制作调解书,交双方当事人签字。

      《治安管理处罚法》第10条规定了治安管理处罚的种类包括警告、罚款、行政拘留和吊销公安机关发放的许可证。对外国人可以附加适用限期出境或者驱逐出境。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(十二);《治安管理处罚法》拾零(一)#

       《信息公开规定》第12条针对法院判决原告败诉的情形还规定:

      (七)无法按照申请人要求的形式提供政府信息,且被告已通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供的;

      (八)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。 接下来,小编将从与老百姓生活联系最密切的《治安管理处罚法》中择其重点、实用性强的规定进行归纳总结,相信会对大家有很大的帮助。

      《治安管理处罚法》第9条规定了公安机关调解: 对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为,情节较轻的,公安机关可以调解处理。

        经公安机关调解,当事人达成协议的,不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的,公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚,并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(十一)#

      《信息公开规定》第12条规定了法院判决原告败诉的情形: 有下列情形之一,被告已经履行法定告知或者说明理由义务的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:

      (一)不属于政府信息、政府信息不存在、依法属于不予公开范围或者依法不属于被告公开的;    

      (二)申请公开的政府信息已经向公众公开,被告已经告知申请人获取该政府信息的方式和途径的;

      (三)起诉被告逾期不予答复,理由不成立的;

      (四)以政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私为由反对公开,理由不成立的;

      (五)要求被告更正与其自身相关的政府信息记录,理由不成立的;

      (六)不能合理说明申请获取政府信息系根据自身生产、生活、科研等特殊需要,且被告据此不予提供的;

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(十)#

      《信息公开规定》第11条针对涉及商业秘密、个人隐私的政府信息公开诉讼判决做了规定: 被告公开政府信息涉及原告商业秘密、个人隐私且不存在公共利益等法定事由的,人民法院应当判决确认公开政府信息的行为违法,并可以责令被告采取相应的补救措施;造成损害的,根据原告请求依法判决被告承担赔偿责任。政府信息尚未公开的,应当判决行政机关不得公开。

       诉讼期间,原告申请停止公开涉及其商业秘密、个人隐私的政府信息,人民法院经审查认为公开该政府信息会造成难以弥补的损失,并且停止公开不损害公共利益的,可以依照《行政诉讼法》第56条(旧法为第44条)的规定,裁定暂时停止公开。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(九)#

      《信息公开规定》第9条对于人民法院的判决还作了如下规定: 被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的,人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的,判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的,判决其转送有权更正的行政机关处理。

       第10条规定,被告对原告要求公开或者更正政府信息的申请无正当理由逾期不予答复的,人民法院应当判决被告在一定期限内答复。原告一并请求判决被告公开或者更正政府信息且理由成立的,参照第九条的规定处理。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(八)#

      《信息公开规定》第9条规定了人民法院对相关诉讼所应当予以的判决: 被告对依法应当公开的政府信息拒绝或者部分拒绝公开的,人民法院应当撤销或者部分撤销被诉不予公开决定,并判决被告在一定期限内公开。尚需被告调查、裁量的,判决其在一定期限内重新答复。

        被告提供的政府信息不符合申请人要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的,人民法院应当判决被告按照申请人要求的内容或者法律、法规规定的适当形式提供。(如实践中拆迁户要求提供复印件,而政府只是电话告知的情形) 人民法院经审理认为被告不予公开的政府信息内容可以作区分处理的,应当判决被告限期公开可以公开的内容。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(六)#

       《信息公开规定》第5条对于此类诉讼中的举证责任问题还作了如下规定: 因公共利益决定公开涉及商业秘密、个人隐私政府信息的,被告应当对认定公共利益以及不公开可能对公共利益造成重大影响的理由进行举证和说明。 被告拒绝更正与原告相关的政府信息记录的,应当对拒绝的理由进行举证和说明。

       被告能够证明政府信息涉及国家秘密,请求在诉讼中不予提交的,人民法院应当准许。 被告主张政府信息不存在,原告能够提供该政府信息系由被告制作或者保存的相关线索的,可以申请人民法院调取证据。 被告以政府信息与申请人自身生产、生活、科研等特殊需要无关为由不予提供的,人民法院可以要求原告对特殊需要事由作出说明。 原告起诉被告拒绝更正政府信息记录的,应当提供其向被告提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(五)#

      《信息公开规定》第4条对于“适格被告”问题还作了以下规定: 公民、法人或者其他组织对法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织公开政府信息的行为不服提起诉讼的,以该组织为被告。 有下列情形之一的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告:

      (一)政府信息公开与否的答复依法报经有权机关批准的;

      (二)政府信息是否可以公开系由国家保密行政管理部门或者省、自治区、直辖市保密行政管理部门确定的;

      (三)行政机关在公开政府信息前与有关行政机关进行沟通、确认的。

       第5条规定了被告在此类诉讼中的举证责任问题:被告拒绝向原告提供政府信息的,应当对拒绝的根据以及履行法定告知和说明理由义务的情况举证。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(四)#

      《信息公开规定》第3条:公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行主动公开政府信息义务,直接向人民法院提起诉讼的,应当告知其先向行政机关申请获取相关政府信息。

       对行政机关的答复或者逾期不予答复不服的,可以向人民法院提起诉讼。意思就是政府信息公开诉讼可以描述为“申请前置”,未向行政机关申请,就不能直接找法院。  

       第4条规定了此类诉讼的适格被告问题:公民、法人或者其他组织对国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门依申请公开政府信息行政行为不服提起诉讼的,以作出答复的机关为被告;逾期未作出答复的,以受理申请的机关为被告。

       对主动公开政府信息行政行为不服提起诉讼的,以公开该政府信息的机关为被告。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(三)#

        《信息公开规定》第2条明确了信息公开行政诉讼不予受理的范围:
公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起行政诉讼的,人民法院不予受理:
        (一)因申请内容不明确,行政机关要求申请人作出更改、补充且对申请人权利义务不产生实际影响的告知行为;
        (二)要求行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物,行政机关予以拒绝的;
        (三)要求行政机关为其制作、搜集政府信息,或者对若干政府信息进行汇总、分析、加工,行政机关予以拒绝的;(正因此,搜集、汇总、分析政府信息的工作拆迁户往往需要委托专业律师来完成,从而达到利用政府信息找出法律漏洞的目的)
        (四)行政程序中的当事人、利害关系人以政府信息公开名义申请查阅案卷材料,行政机关告知其应当按照相关法律、法规的规定办理的。

#信息公开诉讼常识:解读最高院司法解释(二)#

     《信息公开规定》第1条规定的法院应当受理的信息公开诉讼还包括:

     (二)认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的;(如实践中拆迁户要求政府部门以书面形式提供所需信息,而政府部门却仅安排电话答复的)

     (三)认为行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私的;

     (四)认为行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确,要求该行政机关予以更正,该行政机关拒绝更正、逾期不予答复或者不予转送有权机关处理的;

     (五)认为行政机关在政府信息公开工作中的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。 公民、法人或者其他组织认为政府信息公开行政行为侵犯其合法权益造成损害的,可以一并或单独提起行政赔偿诉讼。

#拆迁维权敲门砖:违反本条例的法律责任的具体规定及适用#

      《政府信息公开条例》第35条规定,行政机关违反本条例的规定,有下列情形之一的,由监察机关、上一级行政机关责令改正;情节严重的,对行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:

     (一)不依法履行政府信息公开义务的;

     (二)不及时更新公开的政府信息内容、政府信息公开指南和政府信息公开目录的;

     (三)违反规定收取费用的;

     (四)通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息的;

     (五)公开不应当公开的政府信息的;

     (六)违反本条例规定的其他行为。

      第36条规定,法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织公开政府信息的活动,适用本条例。

#拆迁维权敲门砖:信息公开的举报和救济制度;法律责任(一)#

      《政府信息公开条例》第33条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的,可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。收到举报的机关应当予以调查处理。

       公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

       第34~35条规定了违反本条例所应承担的法律责任: 行政机关违反本条例的规定,未建立健全政府信息发布保密审查机制的,由监察机关、上一级行政机关责令改正;情节严重的,对行政机关主要负责人依法给予处分。

#拆迁维权敲门砖:信息公开年度报告制度#

      《政府信息公开条例》第31条规定,各级行政机关应当在每年3月31日前公布本行政机关的政府信息公开工作年度报告。 第32条则具体规定了年度工作报告的内容:

     (一)行政机关主动公开政府信息的情况;

     (二)行政机关依申请公开政府信息和不予公开政府信息的情况;

     (三)政府信息公开的收费及减免情况;

     (四)因政府信息公开申请行政复议、提起行政诉讼的情况;

     (五)政府信息公开工作存在的主要问题及改进情况;

     (六)其他需要报告的事项。

#拆迁维权敲门砖:信息公开的费用减免、监督和保障(一)#

     《政府信息公开条例》第28条规定,申请公开政府信息的公民确有经济困难的,经本人申请、政府信息公开工作机构负责人审核同意,可以减免相关费用。 申请公开政府信息的公民存在阅读困难或者视听障碍的,行政机关应当为其提供必要的帮助。 第29条规定,各级人民政府应当建立健全政府信息公开工作考核制度、社会评议制度和责任追究制度,定期对政府信息公开工作进行考核、评议。

       第30条规定,政府信息公开工作主管部门和监察机关负责对行政机关政府信息公开的实施情况进行监督检查。

#拆迁维权敲门砖:依申请公开的形式及收费#

      《政府信息公开条例》第26条规定,行政机关依申请公开政府信息,应当按照申请人要求的形式予以提供;无法按照申请人要求的形式提供的,可以通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供。一般情况下,信息公开申请表上会有可勾选的提供形式选项,如邮寄、现场查阅等,当事人直接勾选即可。

       第27条规定,行政机关依申请提供政府信息,除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外,不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。 行政机关收取检索、复制、邮寄等成本费用的标准由国务院价格主管部门会同国务院财政部门制定。

#拆迁维权敲门砖:政府信息依申请公开的形式和要求#

      《政府信息公开条例》第20条规定,公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定(即申请公开除政府应依职权主动公开的政府信息以外的其他政府信息的)向行政机关申请获取政府信息的,应当采用书面形式(包括数据电文形式);

       采用书面形式确有困难的,申请人可以口头提出,由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。 政府信息公开申请应当包括下列内容:

      (一)申请人的姓名或者名称、联系方式;

      (二)申请公开的政府信息的内容描述;

      (三)申请公开的政府信息的形式要求。

       第22条规定了政府信息部分公开制度:申请公开的政府信息中含有不应当公开的内容,但是能够作区分处理的,行政机关应当向申请人提供可以公开的信息内容。

#拆迁维权敲门砖:主动公开信息的期限;信息公开指南与目录#

      《政府信息公开条例》第18条规定,属于主动公开范围的政府信息,应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的,从其规定。

       第19条规定了政府信息公开指南与目录的基本内容:行政机关应当编制、公布政府信息公开指南和政府信息公开目录,并及时更新。

       政府信息公开指南,应当包括政府信息的分类、编排体系、获取方式、政府信息公开工作机构的名称、办公地址、办公时间、联系电话、传真号码、电子邮箱等内容。 政府信息公开目录,应当包括政府信息的索引、名称、内容概述、生成日期等内容。

#拆迁维权敲门砖:信息公开场所与主体#

      《政府信息公开条例》第16条规定,各级人民政府应当在国家档案馆、公共图书馆设置政府信息查阅场所,并配备相应的设施、设备,为公民、法人或者其他组织获取政府信息提供便利。 行政机关可以根据需要设立公共查阅室、资料索取点、信息公告栏、电子信息屏等场所、设施,公开政府信息。行政机关应当及时向国家档案馆、公共图书馆提供主动公开的政府信息。

       第17条规定了政府信息公开的责任主体,即哪些机关负有依法公开政府信息的责任:行政机关制作的政府信息,由制作该政府信息的行政机关负责公开;行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息,由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律、法规对政府信息公开的权限另有规定的,从其规定。

#拆迁维权敲门砖:保密审查机制(下);政府信息公开的方式#

      《政府信息公开条例》第14条还规定,行政机关对政府信息不能确定是否可以公开时,应当依照法律、法规和国家有关规定报有关主管部门或者同级保密工作部门确定。 行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是,经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息,可以予以公开。

       第15条规定了政府应当依职权主动公开的信息的公开方式、途径:行政机关应当将主动公开的政府信息,通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。

#拆迁维权敲门砖:依申请公开的范围;保密审查机制(上)#

      《政府信息公开条例》第13条规定,除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外,公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。

       通过第13条的规定可知,政府信息分为依职权主动公开和依申请公开两类。对于前者,任何公民都有权要求行政机关予以公开,行政机关不得以申请人与所申请信息不存在“利害关系”“特殊需求”为由予以拒绝。对于后者,则要求申请人提供“特殊需要”的理由。

       第14条规定,行政机关应当建立健全政府信息发布保密审查机制,明确审查的程序和责任。行政机关在公开政府信息前,应当依照《保守国家秘密法》以及其他法律、法规和国家有关规定对拟公开的政府信息进行审查。

#拆迁维权敲门砖:政府信息公开的范围(三)#

        政府信息公开条例》第11条规定,设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括:

       (二)社会公益事业建设情况;

       (三)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况;

       (四)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的管理、使用和分配情况。

       第12条规定,乡(镇)人民政府应当依照本条例第九条的规定,在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:

      (一)贯彻落实国家关于农村工作政策的情况;

      (二)财政收支、各类专项资金的管理和使用情况;

      (三)乡(镇)土地利用总体规划、宅基地使用的审核情况;

      (四)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况;

      (五)乡(镇)的债券债务、筹资筹劳情况;

      (六)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的发放情况;

      (七)乡镇集体企业及其他乡镇经济实体承包、租赁、拍卖等情况;

      (八)执行计划生育政策的情况。

#拆迁维权敲门砖:政府信息公开的范围(二)#

      《政府信息公开条例》第10条规定的县级以上各级政府应重点公开的信息还有:

      (五)行政事业性收费的项目、依据、标准;

      (六)政府集中采购项目的目录、标准及实施情况;

      (七)行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况;

      (八)重大建设项目的批准和实施情况;

      (九)扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况;

      (十)突发公共事件的应急预案、预警信息及应对情况;

      (十一)环境保护、公共卫生、安全生产、食品药品、产品质量的监督检查情况。 第11条规定了设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括的内容: (一)城乡建设和管理的重大事项……

#拆迁维权敲门砖:政府信息公开(一)#

       政府信息公开的及时、准确原则:《政府信息公开条例》第六条、第七条规定,行政机关应当及时、准确地公开政府信息。行政机关发现影响或者可能影响社会稳定、扰乱社会管理秩序的虚假或者不完整信息的,应当在其职责范围内发布准确的政府信息予以澄清。

       行政机关应当建立健全政府信息发布协调机制。行政机关发布政府信息涉及其他行政机关的,应当与有关行政机关进行沟通、确认,保证行政机关发布的政府信息准确一致。

       行政机关发布政府信息依照国家有关规定需要批准的,未经批准不得发布。

       第八条规定了保障公共利益原则:行政机关公开政府信息,不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定。

#违法实施行政强制的法律责任(四)#

      《行政强制法》第六十五条对于金融机构违法冻结、划拨的法律责任还作了如下规定:

       (二)对应当立即冻结、划拨的存款、汇款不冻结或者不划拨,致使存款、汇款转移的;

       (三)将不应当冻结、划拨的存款、汇款予以冻结或者划拨的;

       (四)未及时解除冻结存款、汇款的。

       第六十六条规定,违反本法规定,金融机构将款项划入国库或者财政专户以外的其他账户的,由金融业监督管理机构责令改正,并处以违法划拨款项二倍的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 违反本法规定,行政机关、人民法院指令金融机构将款项划入国库或者财政专户以外的其他账户的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

#违法实施行政强制的法律责任(三)#

      《行政强制法》第六十三条还规定,行政机关工作人员利用职务上的便利,将查封、扣押的场所、设施或者财物据为己有的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,依法给予记大过、降级、撤职或者开除的处分。

       第六十四条规定,行政机关及其工作人员利用行政强制权为单位或者个人谋取利益的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

       第六十五条规定了金融机构违法冻结、划拨的法律责任:违反本法规定,金融机构有下列行为之一的,由金融业监督管理机构(如银监会)责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:

     (一)在冻结前向当事人泄露信息的;

#违法实施行政强制的法律责任(二)#

      《行政强制法》第六十二条规定,违反本法规定,行政机关有下列情形之一的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:

     (一)扩大查封、扣押、冻结范围的;

     (二)使用或者损毁查封、扣押场所、设施或者财物的;

     (三)在查封、扣押法定期间不作出处理决定或者未依法及时解除查封、扣押的;

     (四)在冻结存款、汇款法定期间不作出处理决定或者未依法及时解除冻结的。 第六十三条进一步规定,行政机关将查封、扣押的财物或者划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项,截留、私分或者变相私分的,由财政部门或者有关部门予以追缴;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予记大过、降级、撤职或者开除的处分。

#违法实施行政强制的法律责任(一)#

      《行政强制法》第六十一条规定,行政机关实施行政强制,有下列情形之一的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:

      (一)没有法律、法规依据的;

      (二)改变行政强制对象、条件、方式的;(常见的“误拆”说辞可归为此类)

      (三)违反法定程序实施行政强制的;(征地拆迁维权中最常见的违法情形,也是拆迁户告政府“强拆行为违法”的利器)

      (四)违反本法规定,在夜间或者法定节假日实施行政强制执行的;

      (五)对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定的;(以上两项可以说专门适用于“行政强拆”领域的规定)

      (六)有其他违法实施行政强制情形的。

#司法强拆登场:申请法院强拆的违法审查#

      《行政强制法》第五十八条规定,人民法院发现有下列情形之一的,在作出裁定前可以听取被执行人和行政机关的意见:

      (一)明显缺乏事实根据的;

      (二)明显缺乏法律、法规依据的;

      (三)其他明显违法并损害被执行人合法权益的。

       人民法院应当自受理之日起三十日内作出是否执行的裁定。裁定不予执行的,应当说明理由,并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关。 行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的,可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议,上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。

        经过第五十七条规定的“书面审查”,法院若发现了符合第五十八条规定的情形,则会继续启动“实质审查”。换言之,实质审查不是申请法院强制执行的必经程序。

#司法强拆登场:申请法院立即执行和执行的费用#

      《行政强制法》第五十九条规定,因情况紧急,为保障公共安全,行政机关可以申请人民法院立即执行。经人民法院院长批准,人民法院应当自作出执行裁定之日起五日内执行。

      (在征地拆迁领域,一般不适用上述“立即执行”的规定,因多不符合“情况紧急”) 第六十条规定,行政机关申请人民法院强制执行,不缴纳申请费。强制执行的费用由被执行人承担。 人民法院以划拨、拍卖方式强制执行的,可以在划拨、拍卖后将强制执行的费用扣除。

       依法拍卖财物,由人民法院委托拍卖机构依照《中华人民共和国拍卖法》的规定办理。 划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户,不得以任何形式截留、私分或者变相私分。

#司法强拆登场:申请法院强制执行程序(一)#

       《行政强制法》第五十三条规定,当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不履行行政决定的,没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内,依照本章规定申请人民法院强制执行。

       而根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条之规定,被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼,在补偿决定规定的期限内又不搬迁的,由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。

       此种情形即是前述“没有行政强制执行权的行政机关”所适用的规定。通俗的理解就是,在拆迁领域,行政强拆是非法的,司法强拆才可能合法。 对于农村集体土地上的房屋的拆除,同样适用《条例》的新规定,行政机关无权实施强制拆除。

#什么是代履行?(二)#

      《行政强制法》第五十一条对于代履行的实施程序及费用还规定:

      (四)代履行完毕,行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。 代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外。 代履行不得采取暴力、胁迫以及其他非法方式。

       关于立即实施代履行,第五十二条规定如下:需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物,当事人不能清除的,行政机关可以决定立即实施代履行;当事人不在场的,行政机关应当在事后立即通知当事人,并依法作出处理。该条规定系代履行一般实施程序的例外。

#什么是代履行?(一)#

      《行政强制法》第五十条规定,行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。

       第五十一条规定了代履行的实施程序和费用问题:

       代履行应当遵守下列规定:

     (一)代履行前送达决定书,代履行决定书应当载明当事人的姓名或者名称、地址,代履行的理由和依据、方式和时间、标的、费用预算以及代履行人;

     (二)代履行三日前,催告当事人履行,当事人履行的,停止代履行;

     (三)代履行时,作出决定的行政机关应当派员到场监督;(上述程序可参照行政强制执行的一般程序理解)

#金钱给付义务的执行(二):划拨存款、汇款与委托拍卖#

      《行政强制法》第四十七条规定,划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定,并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后,应当立即划拨。 法律规定以外的行政机关或者组织要求划拨当事人存款、汇款的,金融机构应当拒绝。

       第四十八条规定,依法拍卖财物,由行政机关委托拍卖机构依照《拍卖法》的规定办理。

       第四十九条规定,划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户。任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。

#金钱给付义务的执行(一):加处罚款或滞纳金#

      《行政强制法》第四十五条规定,行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定,当事人逾期不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。 加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。

       第四十六条规定了金钱给付义务的直接强制执行:行政机关依照本法第四十五条规定实施加处罚款或者滞纳金超过三十日,经催告当事人仍不履行的,具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行。 行政机关实施强制执行前,需要采取查封、扣押、冻结措施的,依照本法第三章规定办理。

       没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行。但是,当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,经催告仍不履行的,在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关,可以将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款。

#行政强拆登场:文明执法与违法建筑的强制拆除#

       《行政强制法》第四十三条规定了行政强制执行中几种绝对禁止的行为方式,即: 行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。但是,情况紧急的除外。 行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。

        2011年颁布施行的《国有土地上房屋征收与补偿条例》即延续了上述规定精神,明文禁止在搬迁中采取上述方式逼迫被征收人搬迁。如今,这些规定已成为维护拆迁户合法权益的最有力武器。

        第四十四条规定,对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。本条赋予行政机关对违法建筑的强拆权。但对于合法建筑,则必须申请人民法院强制执行。

#行政强制执行的特殊情形:执行回转与执行和解#

      《行政强制法》第四十一条规定,在执行中或者执行完毕后,据以执行的行政决定被撤销、变更,或者执行错误的,应当恢复原状或者退还财物;不能恢复原状或者退还财物的,依法给予赔偿。

       故所谓“执行回转”,即是指行政强制执行行为最终被认定为错误,损害了相对人的合法权益时的补救方式。实践中即使当事人的房屋被强拆,仍有望通过诉讼等方式确认行政行为违法,进而争取赔偿。

       第四十二条规定,实施行政强制执行,行政机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的情况下,与当事人达成执行协议。执行协议可以约定分阶段履行;当事人采取补救措施的,可以减免加处的罚款或者滞纳金。

       执行协议应当履行。当事人不履行执行协议的,行政机关应当恢复强制执行。执行协议可以说是在执行过程中经与相对人协商一致,暂缓实施强制执行而由相对人自行按约定实施的情形。

#行政强制执行的法定“刹车”:终结执行#

《行政强制法》第四十条规定,有下列情形之一的,终结执行:

     (一)公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承受人(通常为其遗嘱继承人或法定继承人)的;

     (二)法人或者其他组织终止,无财产可供执行,又无义务承受人(通常为其合并、分立后的新法人)的;

     (三)执行标的灭失的(如房屋因自然灾害倒塌的);

     (四)据以执行的行政决定被撤销的(此为征地拆迁维权中涉及较多的情形,如果通过诉讼确认征收决定违法或将其撤销,则可避免强拆的发生);

     (五)行政机关认为需要终结执行的其他情形。 如前所述,“终结执行”是强制执行的彻底结束,而中止执行则只是暂时中断、停止,日后还可以恢复执行。

#行政强拆登场:中止执行的有关规定#

《行政强制法》第三十九条规定,有下列情形之一的,中止执行:

      (一)当事人履行行政决定确有困难或者暂无履行能力的;

      (二)第三人对执行标的主张权利(如对涉案的房屋享有抵押权等担保物权的),确有理由的;

      (三)执行可能造成难以弥补的损失,且中止执行不损害公共利益的;

      (四)行政机关认为需要中止执行的其他情形。 中止执行的情形消失后,行政机关应当恢复执行。对没有明显社会危害,当事人确无能力履行,中止执行满三年未恢复执行的,行政机关不再执行。 通过本条的规定,我们可以看出,由于行政强制执行对相对人的权益影响巨大且难以恢复原状,故在采取相应措施时必须根据情况慎之又慎。该条反映了立法对弱势一方权益的保护。

#行政强拆登场:催告程序与当事人的陈述、申辩#

      《行政强制法》第三十五条规定了行政强制执行,也就是征地拆迁领域所面临的“强拆”行为的重要前置程序:催告程序: 行政机关作出强制执行决定前,应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出,并载明下列事项:

      (一)履行义务的期限;

      (二)履行义务的方式;

      (三)涉及金钱给付的,应当有明确的金额和给付方式;

      (四)当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条是紧随第三十五条的程序规定:当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十六)#

    2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第二十三条规定,原告申请被告依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务的理由成立,被告依法负有给付义务而拒绝或者拖延履行义务且无正当理由的,人民法院可以根据行政诉讼法第七十三条(即判决种类中的“给付判决”)的规定,判决被告在一定期限内履行相应的给付义务。给付判决与履行判决虽然适用范围不同,但在判决机理上很类似,都是法院判决行政机关作出一定行为。实践中如果涉及司法权与行政权的界限问题,需要从严把握。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十五)#

  2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第二十二条规定,原告请求被告履行法定职责的理由成立,被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的,人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定,判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责;尚需被告调查或者裁量的,应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。此即判决种类中的“履行判决”,针对的是行政机关不履行法定职责,也就是通常所说的“行政不作为”情形。在征地拆迁领域中,多见于政府信息公开、土地违法查处、公安机关对强拆行为立案侦查等情形。

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十四)#

  2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第二十条规定,公民、法人或者其他组织请求人民法院一并审查行政诉讼法第五十三条规定的规范性文件,应当在第一审开庭审理前提出;有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。第二十一条规定,规范性文件不合法的,人民法院不作为认定行政行为合法的依据,并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的人民法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议,并可以抄送制定机关的同级人民政府或者上一级行政机关。这些规范性文件不含规章,指国务院部门的规范性文件、地方各级人民政府及其工作部门的规范性文件以及乡、镇人民政府的“红头文件”。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十三)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十八条对行政诉讼中一并审理民事争议作了更为详细的规定:人民法院在行政诉讼中一并审理相关民事争议的,民事争议应当单独立案,由同一审判组织审理。审理行政机关对民事争议所作裁决的案件,一并审理民事争议的,不另行立案。第十九条规定,人民法院一并审理相关民事争议,适用民事法律规范的相关规定,法律另有规定的除外。当事人在调解中对民事权益的处分,不能作为审查被诉行政行为合法性的根据。行政争议和民事争议应当分别裁判。当事人仅对行政裁判或者民事裁判提出上诉的,未上诉的裁判在上诉期满后即发生法律效力。第一审人民法院应当将全部案卷一并移送第二审人民法院,由行政审判庭审理。第二审人民法院发现未上诉的生效裁判确有错误的,应当按照审判监督程序再审。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十二)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十七条规定,公民、法人或者其他组织请求一并审理行政诉讼法第六十一条规定的相关民事争议,应当在第一审开庭审理前提出;有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。有下列情形之一的,人民法院应当作出不予准许一并审理民事争议的决定,并告知当事人可以依法通过其他渠道主张权利:(一)法律规定应当由行政机关先行处理的;(二)违反民事诉讼法专属管辖规定或者协议管辖约定的;(三)已经申请仲裁或者提起民事诉讼的;(四)其他不宜一并审理的民事争议。对不予准许的决定可以申请复议一次。此类情形要求行政诉讼与民事诉讼之间具有相关性,多出现在涉及房屋登记,征收、征用和行政裁决类的案件中。

 

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十一)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十五条还规定,原告请求解除协议或者确认协议无效的,理由成立的,判决解除协议或者确认协议无效,并根据合同法等相关法律规定作出处理。被告因公共利益需要或者其他法定理由单方变更、解除协议,给原告造成损失的,判决被告予以补偿。以上是法院在新行诉法施行后增加的几个判决种类。第十六条规定,对行政机关不依法履行、未按照约定履行协议提起诉讼的,诉讼费用适用民事案件交纳标准;对行政机关单方变更、解除协议等行为提起诉讼的,诉讼费用适用行政案件交纳标准。


#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(十)#

    2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十四条规定,人民法院审查行政机关是否依法履行、按照约定履行协议或者单方变更、解除协议是否合法,在适用行政法律规范的同时,可以适用不违反行政法和行政诉讼法强制性规定的民事法律规范。第十五条规定,原告主张被告不依法履行、未按照约定履行协议或者单方变更、解除协议违法,理由成立的,人民法院可以根据原告的诉讼请求判决确认协议有效、判决被告继续履行协议,并明确继续履行的具体内容;被告无法继续履行或者继续履行已无实际意义的,判决被告采取相应的补救措施;给原告造成损失的,判决被告予以赔偿。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(九)#

    2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十二条规定,公民、法人或者其他组织对行政机关不依法履行、未按照约定履行协议提起诉讼的,参照民事法律规范关于诉讼时效的规定;对行政机关单方变更、解除协议等行为提起诉讼的,适用行政诉讼法及其司法解释关于起诉期限的规定。即签订协议的行为对于行政机关来说是一种行政行为,而非民事行为,因而变更、解除协议的行为适用行政法律规范调整。第十三条规定,对行政协议提起诉讼的案件,适用行政诉讼法及其司法解释的规定确定管辖法院。

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(八)#

    2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十一条对行政协议的可诉性做了明确规定:行政机关为实现公共利益或者行政管理目标,在法定职责范围内,与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议,属于行政诉讼法第十二条第一款第十一项规定的行政协议。公民、法人或者其他组织就下列行政协议提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理:(一)政府特许经营协议;(二)土地、房屋等征收征用补偿协议;(三)其他行政协议。上述第二项明确了拆迁安置补偿协议纠纷属于行政诉讼的受案范围,这对于被征收人而言是权利上的福音,避免了以往法院以民事案件受理而导致的举证责任问题。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(七)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第十条规定,人民法院对原行政行为作出判决的同时,应当对复议决定一并作出相应判决。人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的,可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。人民法院判决作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的,应当同时判决撤销复议决定。原行政行为合法、复议决定违反法定程序的,应当判决确认复议决定违法,同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。原行政行为被撤销、确认违法或者无效,给原告造成损失的,应当由作出原行政行为的行政机关承担赔偿责任;因复议程序违法给原告造成损失的,由复议机关承担赔偿责任。(着重强调了损害与赔偿之间的因果关系)

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(六)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第八条规定,作出原行政行为的行政机关和复议机关为共同被告的,以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。本条规定旨在尽可能将案件一审的审级控制在一个合理的范围内,防止随意通过起诉复议机关抬高审级的情形。这是法院体系正常运行的需要。第九条规定,复议机关决定维持原行政行为的,人民法院应当在审查原行政行为合法性的同时,一并审查复议程序的合法性。作出原行政行为的行政机关和复议机关对原行政行为合法性共同承担举证责任,可以由其中一个机关实施举证行为。复议机关对复议程序的合法性承担举证责任。

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(五)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第六条规定,行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”,包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形,但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关改变原行政行为”,是指复议机关改变原行政行为的处理结果。第七条规定,复议机关决定维持的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。原告只起诉其中之一的,人民法院应当告知原告追加被告。原告不同意追加的,人民法院应当将另一机关列为共同被告。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(四)#

   201551日起施行的《行政诉讼法解释》第四条规定,公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定,对行政机关不履行法定职责提起诉讼的,应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。这一起诉期限的规定与行诉法第四十六条的规定相同,均为六个月。第五条规定,行政诉讼法第三条第三款规定的行政机关负责人,包括行政机关的正职和副职负责人。行政机关负责人出庭应诉的,可以另行委托一至二名诉讼代理人。换言之,如果被告是一个行政机关,那么被告席上在庭审时可以出现3个人。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(三)#

     2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》第三条规定,有下列情形之一,已经立案的,应当裁定驳回起诉:(一)不符合行政诉讼法第四十九条规定的;(即不符合立案条件而错误予以立案的)(二)超过法定起诉期限且无正当理由的;(三)错列被告且拒绝变更的;(四)未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的;(五)未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的;(六)重复起诉的;(七)撤回起诉后无正当理由再行起诉的;(八)行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的;(九)诉讼标的已为生效裁判所羁束的;(十)不符合其他法定起诉条件的。人民法院经过阅卷、调查和询问当事人,认为不需要开庭审理的,可以迳行裁定驳回起诉。

 

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(二)#

   2015年5月1日起施行的《行政诉讼法解释》对什么是“有具体的诉讼请求”作了明确规定,第二条:行政诉讼法第四十九条第三项规定的“有具体的诉讼请求”是指:(一)请求判决撤销或者变更行政行为;(二)请求判决行政机关履行法定职责或者给付义务;(三)请求判决确认行政行为违法;(四)请求判决确认行政行为无效;(五)请求判决行政机关予以赔偿或者补偿;(六)请求解决行政协议争议;(七)请求一并审查规章以下规范性文件;(八)请求一并解决相关民事争议;(九)其他诉讼请求。当事人未能正确表达诉讼请求的,人民法院应当予以释明。

#《行政诉讼法》最新司法解释的规定(一)#

   2015年5月1日起,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》施行。其内容主要是对新修改的《行政诉讼法》的部分重要条款做了进一步规定。关于登记立案制度,该解释第一条规定:对当事人依法提起的诉讼,人民法院应当根据行政诉讼法第五十一条的规定,一律接收起诉状。能够判断符合起诉条件的,应当当场登记立案;(即近期被一些当事人津津乐道的“10分钟立上案”)当场不能判断是否符合起诉条件的,应当在接收起诉状后七日内决定是否立案;七日内仍不能作出判断的,应当先予立案。起诉状内容或者材料欠缺的,人民法院应当一次性全面告知当事人需要补正的内容、补充的材料及期限。否则裁定不予立案,并载明不予立案的理由。

 

#《行政诉讼法》的新规定(五十六)#

   2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第一百零一条的理解:2.本条中有个“等”字。民事诉讼法有规定,本法未规定,本条也未列举的诉讼制度,只要符合行政诉讼性质的,也适用于行政诉讼;3.民事诉讼法中有些诉讼程序制度,本法未规定的,如果不符合行政诉讼性质的,不适用于行政诉讼。比如民事诉讼中的协议管辖,显然不可能适用于“民告官”的行政诉讼当中;4.行政诉讼中的检察监督程序,即检察院的监督,本法没有规定的,都适用民事诉讼法相关规定。值得一提的是,随着对新行诉法理解、认识与实践的深入,规定中的“等”字还将会有更多有益的解释和运用。

#《行政诉讼法》的新规定(五十五)#

    2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对适用《民事诉讼法》规定的情形作了全新规定,第一百零一条:人民法院审理行政案件,关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等,以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督,本法没有规定的,适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。本条可以从如下4个方面理解:1.本条列举规定的制度,行政诉讼法没有规定的,适用民事诉讼法相关规定。但民诉法的上述有关规定也不是完全适用行诉法,有些性质上属于规制自然人的条款,并不适用于被告恒定的行政机关。

#《行政诉讼法》的新规定(五十四)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第九十六条还规定:(五)拒不履行判决、裁定、调解书,社会影响恶劣的,可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。本条第二项,将原法的“对该行政机关按日处五十元至一百元的罚款”修改为“对该行政机关的负责人……”使得接受处罚的主体明确到个人,更有利于促使行政机关履行裁判义务。第三项规定的“公告”,具有向社会曝光的性质,可有效倒逼行政机关依法履职。第五项增加了关于对行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以司法拘留的规定,加大了对不履行裁判义务的处罚力度。

 

#《行政诉讼法》的新规定(五十三)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对行政机关拒绝履行裁判的强制措施作了规定,第九十六条:行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,第一审人民法院可以采取下列措施:(一)对应当归还的罚款或者应当给付的款额,通知银行从该行政机关的账户内划拨;(二)在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关负责人按日处五十元至一百元的罚款;(三)将行政机关拒绝履行的情况予以公告;(四)向监察机关或者该行政机关的上一级行政机关提出司法建议。接受司法建议的机关,根据有关规定进行处理,并将处理情况告知人民法院。

 

#《行政诉讼法》的新规定(五十二)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第九十四条规定,当事人必须履行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书。第九十五条规定,公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的,行政机关或者第三人可以向第一审人民法院申请强制执行,或者由行政机关依法强制执行。《民事诉讼法》第97条规定,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。当事人应当自觉履行调解书确定的义务。一方当事人不履行调解书确定的义务的,人民法院可以根据对方当事人的申请,依法强制执行。

 

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(五十一)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第九十三条还规定,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第九十一条规定情形之一,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级人民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为,有权向同级人民法院提出检察建议。需要说明的是,最高人民检察院可以进行“同级抗”,即最高检对最高法的判决、裁定,发现有本法第91条规定情形之一的,有权向最高人民法院提出抗诉。

 

#《行政诉讼法》的新规定(五十)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第九十三条对人民检察院对行政诉讼案件的监督做了新规定:最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第九十一条规定情形之一,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。抗诉是人民检察院对行政诉讼实行法律监督的主要方式,其法律依据是《人民检察院组织法》第18条。本条第1款规定,抗诉实行“上级抗”,即由上级人民检察院对下级法院生效的判决、裁定向与上级检察院同级的人民法院提出抗诉。

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十九)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对人民法院依职权再审作了新规定,第九十二条:各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第九十一条规定情形之一,或者发现调解违反自愿原则或者调解书内容违法,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第九十一条规定情形之一,或者发现调解违反自愿原则或者调解书内容违法的,有权提审或者指令下级人民法院再审。

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十八)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第九十一条还规定了下列情形之一的应当再审:(五)违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的;(六)原判决、裁定遗漏诉讼请求的;(七)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;(八)审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。对该条规定的理解,应结合《民事诉讼法》的有关规定。如第五项,根据《民事诉讼法》第200条主要有以下情形:(1)审判组织的组成不合法;(2)依法应当回避的审判人员没有回避;(3)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼;(4)应当参加诉讼的当事人因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼;(5)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利;(6)未经传票传唤,缺席判决。

 

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十七)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对当事人申请再审作了新规定,第九十条:当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为确有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但判决、裁定不停止执行。本次行诉法的修改,借鉴了《民事诉讼法》第199条的规定,明确当事人申请再审的管辖法院均为原审法院的上一级法院。第九十一条规定,当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(一)不予立案或者驳回起诉确有错误的;(二)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;(三)原判决、裁定认定事实的主要证据不足、未经质证或者系伪造的;(四)原判决、裁定适用法律、法规确有错误的;

#《行政诉讼法》的新规定(四十六)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第八十九条还规定,人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。本条的主要修改包括:(1)增加了对裁定的处理规定。原法仅对原判决的处理作了规定,对原裁定没有规定;(2)增加了对原判决、裁定认定事实错误的处理规定,完善了适用法律、法规错误的处理规定;(3)完善了对原判决违反法定程序的处理规定。原法规定由于违反法定程序可能影响案件正确判决的,本次修改强调不以可能影响案件正确判决为条件;(4)增加了发回重审的次数限制;(5)增加了对被诉行政行为的处理规定。

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十五)#

     2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对二审裁判进行了较大修改,第八十九条:人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。

#《行政诉讼法》的新规定(四十四)#

     2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对二审审查范围作了新规定,第八十七条:人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。所谓全面审查,不仅要审查一审裁判的合法性,还要审查被诉行政行为的合法性;不仅审查证据是否充分,还要审查适用法律法规是否正确、是否违反法定程序等。对上诉案件的全面审查,并不违背法院不告不理的原则。新法第八十八条规定,人民法院审理上诉案件,应当在收到上诉状之日起三个月内作出终审判决。二审审限较旧法延长了1个月。

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十三)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对二审审理方式作了新规定,第八十六条:人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,也可以不开庭审理。本条相较于旧法有了重大变化,旧法表述为“认为事实清楚的,可以实行书面审理”。而新法则强调二审应以开庭审理为原则,书面审理为例外,从而充分保障当事人诉讼权利的行使,避免二审流于形式的现象出现。如果当事人上诉时提出了新的事实、证据或者理由的,第二审人民法院就必须开庭审理。

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十二)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对简易程序与普通程序的转换作了新规定,第八十四条:人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序。具体情形主要有以下几种:(1)当事人就适用简易程序提出异议,人民法院认为异议成立的;(2)当事人改变或者增加诉讼请求,导致案情复杂化的;(3)因当事人依法申请人民法院调取证据、申请证人出庭等原因致使案件在45日内难以审结的;(4)虽然案件较为简单,但代表一类案件,可能影响大量相同或者类似案件审理的;(5)虽然案件较为简单,但关系到原告基本的生产生活,可能引发群体性事件的。征地拆迁类纠纷引发的行政诉讼中,一般较少出现适用简易程序的情形。

#《行政诉讼法》的新规定(四十一)#

    2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第八十二条关于简易程序适用情形的规定,需要注意的是,行政案件简易程序的适用主体为基层人民法院和中级人民法院,与民事诉讼简易程序只能适用于基层人民法院和它的派出法庭不同。第八十三条对简易程序的审判组织形式和审限作了规定:适用简易程序审理的行政案件,由审判员一人独任审理,并应当在立案之日起四十五日内审结。这里需要注意的是,适用普通程序审理的行政案件,审限经批准可以延长。而适用简易程序的案件审限是固定的,不能延长。如果在审理过程中发现确有特殊情况不能在45日内审结的,应当裁定转为普通程序。

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(四十)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第八十一条规定,人民法院应当在立案之日起六个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的,由高级人民法院批准,高级人民法院审理第一审案件需要延长的,由最高人民法院批准。这里将旧法规定的三个月审限延长为六个月。第八十二条是关于简易程序的新规定:人民法院审理下列第一审行政案件,认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的,可以适用简易程序:(一)被诉行政行为是依法当场作出的;(二)案件涉及款额二千元以下的;(三)属于政府信息公开案件的。除前款规定以外的第一审行政案件,当事人各方同意适用简易程序的,可以适用简易程序。发回重审、按照审判监督程序再审的案件不适用简易程序。

 

#《行政诉讼法》的新规定(三十九)#

      2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》规定了公开宣判原则,第八十条:人民法院对公开审理和不公开审理的案件,一律公开宣告判决。当庭宣判的,应当在十日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发给判决书。宣告判决时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。为了提高司法效率和防止行政干预,在考虑案件总体情况后,尽量当庭宣判。这是对法院的要求。即使是不公开审理的案件,也要公开进行宣判,符合法律基本的公开、透明精神。

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(三十八)#

       2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》第七十九条规定,复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件,人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。维持复议决定与原行政行为虽不是同一行为,也非同类行为,但属于关联度很高的两个行为,维持复议决定强化了原行政行为,又依附于原行政行为的效力状态,因此有必要在一个诉讼中解决。法院应当分别审查原行为和复议决定的合法性,在一个判决内对两者的合法性一并作出裁判。这是对共同诉讼理论的发展。

 

 

#《行政诉讼法》的新规定(三十七)#

        新行诉法第七十八条所涉及的“土地房屋征收补偿协议”,与征地拆迁维权直接相关,具有很强的现实意义。这里需要特别指出的是,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》(法释〔2015〕9号,2015年4月27日对外发布,自2015年5月1日起施行)第十一条之规定,公民、法人或者其他组织就下列行政协议提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理:(一)政府特许经营协议;(二)土地、房屋等征收征用补偿协议;(三)其他行政协议。基于此,在征地拆迁纠纷中普遍存在的对协议履行提起的诉讼,已确定为行政诉讼性质,法院应当作为行政案件予以受理。过去实践中普遍存在的通过民事诉讼途径解决此类纠纷的情形将不再出现。

#《行政诉讼法》的新规定(三十六)#

       2015年5月1日起施行的修改后的《行政诉讼法》对行政协议的履行及补偿判决做了新规定,第七十八条:被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的(政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议),人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。被告变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议合法,但未依法给予补偿的,人民法院判决给予补偿。法院审查此类争议,不仅要审查其合约性,更要审查其合法性。合法性要看是否有行政法律依据,以及是否符合《合同法》对民事合同的有关规定。

#《行政诉讼法》的新规定(三十五)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对变更判决做了新规定,第七十七条:行政处罚明显不当,或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的,人民法院可以判决变更。人民法院判决变更,不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告,且诉讼请求相反的除外。变更判决是撤销判决的补充形式,其适用情形要大大少于撤销判决。法院作出变更判决,需要把事实查清,准确适用法律、法规。因此,本条规定法院是“可以”作出变更判决,而不是一定要作出变更判决。

#《行政诉讼法》的新规定(三十四)#

        2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对确认违法和无效判决做了补充规定,第七十六条:人民法院判决确认违法或者无效的,可以同时判决责令被告采取补救措施;给原告造成损失的,依法判决被告承担赔偿责任。
       法院根据实际情况,来决定是否判决责令被告采取补救措施,这是法院主动而为的,但也包括在原告要求撤销违法行政行为的诉讼请求范围之内。补救措施包括使违法行政行为不失去效力的措施,以及消除争议、缓减矛盾的补救措施。而由于确认违法判决中的违法行为不撤销,使得原本违法的情形得以存续,损害了当事人合法权益的,经原告提出赔偿请求,法院应当依法判决被告承担赔偿责任。

#《行政诉讼法》的新规定(三十三)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第七十五条规定了确认无效判决:行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形,原告申请确认行政行为无效的,人民法院判决确认无效。理解本条需注意以下几点:

       其一,确认无效判决的适用情形是很少的,不能成为常规化的判决形式。只有重大且明显的违法才是无效,重大与明显需同时具备;

       其二,行政行为无效是自始无效,无需法院作出无效判断后才没有效力。当事人可以不受行政行为的约束;

       其三,行政行为无效属于实体法规则,该无效规定不具有溯及力,只有本次修法颁布施行后发生的行政行为,才能适用无效的规定。

#《行政诉讼法》的新规定(三十二)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第七十四条对确认违法判决做了较大的修改:行政行为有下列情形之一的,人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为:

       (一)行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;

       (二)行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的。

        行政行为有下列情形之一,不需要撤销或者判决履行的,人民法院判决确认违法:

       (一)行政行为违法,但不具有可撤销内容的;       

       (二)被告改变原违法行政行为,原告仍要求确认原行政行为违法的;

       (三)被告不履行或者拖延履行法定职责,判决履行没有意义的。

#《行政诉讼法》的新规定(三十一)#

        2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第七十二条规定了“履行判决”,对于征地拆迁类诉讼中大量的“政府信息公开”案件具有重要意义:人民法院经过审理,查明被告不履行法定职责的,判决被告在一定期限内履行。

       这里需要注意的是:其一,不履行包括拒绝履行和拖延履行;其二,不履行的应当是法定职责,原则上不包括约定职责、后续义务;其三,与本法适用范围相对应,法定职责主要是保护职责(如被拆迁人拨打110报警,要求阻止暴力逼迫拆迁行为等)、对当事人申请不予答复。

#《行政诉讼法》的新规定(三十)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对撤销判决和重作判决做了新规定,第七十条:行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:

       (一)主要证据不足的;

       (二)适用法律、法规错误的;

       (三)违反法定程序的;

       (四)超越职权的;

       (五)滥用职权的;

       (六)明显不当的。其中主要证据不足所适用的证明标准,应介于刑事诉讼与民事诉讼之间,即比排除合理怀疑要低,比优势证据要高。所谓“明显不当”,考虑到合法性审查原则的统帅地位,不应做过宽理解,界定为被诉行政行为结果的畸轻畸重为宜。

#《行政诉讼法》的新规定(二十九)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第六十九条规定了驳回原告诉讼请求的判决,与原规定有较大变化:行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求。

       此次修法,以驳回原告诉讼请求取代了维持判决,其意义仍是原告败诉。但这一修改具有十分重大的实质性意义:即法院应当优先适用撤销判决、确认违法判决等判决,而只有在对被诉行政行为合法性审查全部完成后,才能适用驳回原告诉讼请求的判决。

#《行政诉讼法》的新规定(二十八)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第六十七条规定,人民法院应当在立案之日起五日内,将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件,并提交答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内,将答辩状副本发送原告。

       此条的修改主要是两处,一是将原规定被告的提交证据和答辩状的期限由十日延长至十五日,二是明确了原规定中“有关材料”的具体内容,即作出行政行为的证据和所依据的规范性文件。

#《行政诉讼法》的新规定(二十七)#

        2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对行政机关工作人员和被告违纪行为的处理作了新规定,第六十六条:人民法院在审理行政案件中,认为行政机关的主管人员、直接责任人员违法违纪的,应当将有关材料移送监察机关、该行政机关或者其上一级行政机关;认为有犯罪行为的,应当将有关材料移送公安、检察机关。
       人民法院对被告经传票传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告,并可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议。上述规定的违法违纪或者犯罪行为,是指其在行政管理中的相关行为,而不是在行政诉讼过程中的违法违纪或者犯罪行为。详见本法第59条和第96条。 

#《行政诉讼法》的新规定(二十六)#

      2014年11月1日修改的《行政诉讼法》规定了裁判文书公开原则,第六十五条:人民法院应当公开发生法律效力的判决书、裁定书,供公众查阅,但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容除外。这里需要注意的是,法院应当公开的文书范围仅限于生效的判决和裁定。其他的如起诉状、答辩状、法庭笔录等材料不属于本条规定的应当公开的范围。

       同时已经作出但尚未发生法律效力的,也不属于这一范围。国家秘密、商业秘密及个人隐私应当受到保护,法院在公开裁判文书时,应当通过技术手段,隐去裁判文书中涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容。详见2010年最高人民法院《关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》。

#《行政诉讼法》的新规定(二十五)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对规范性文件的审查和处理做了规定,第六十四条:人民法院在审理行政案件中,经审查认为本法第五十三条规定的规范性文件不合法的,不作为认定行政行为合法的依据,并向制定机关提出处理建议。

       这些规范性文件不是正式的法律渊源,对人民法院不具有法律规范意义上的约束力。人民法院可以从以下几个方面审查规章以外的规范性文件是否合法:是否限制或者剥夺公民、法人和其他组织依法享有的权利;是否增设行政许可的条件;是否扩大实施行政处罚的行为、种类和幅度等。

#《行政诉讼法》的新规定(二十四)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对民事争议和行政争议交叉的处理做了新规定,第六十一条:在涉及行政许可、登记、征收、征用和行政机关对民事争议所作的裁决的行政诉讼中,当事人申请一并解决相关民事争议的,人民法院可以一并审理。

       在行政诉讼中,人民法院认为行政案件的审理需以民事诉讼的裁判为依据的,可以裁定中止行政诉讼。据此,涉及交叉的有四类案件,分别是行政许可、登记、征收征用和行政裁决。征收补偿对象错误,冒领补偿款的情形,在实践中较为多见,正是本条对征收补偿领域的实际应用。 

#《行政诉讼法》的新规定(二十三)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对行政诉讼中的调解做了新规定,第六十条:人民法院审理行政案件,不适用调解。但是,行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。调解应当遵循自愿、合法原则,不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。

       据此,可以适用调解的行政案件有3类:

       1、行政赔偿(即申请国家赔偿的一种)案件,《国家赔偿法》已有相关规定为调解提供了实体法基础;

       2、行政补偿案件。最典型的就是《国有土地上房屋征收与补偿条例》中规定的补偿协议。

       3、自由裁量权案件,如行政处罚的具体数额。调解作为一种定纷止争的有效手段,据此从民事诉讼中引入到了行政诉讼中。

#《行政诉讼法》的新规定(二十二)#

        2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第五十九条:

      (五)以欺骗、胁迫等非法手段使原告撤诉的;

      (六)以暴力、威胁或者其他方法阻碍人民法院工作人员执行职务,或者以哄闹、冲击法庭等方法扰乱人民法院工作秩序的;(该项应当引起广大被拆迁人及随同旁听人员的注意,实践中旁听人员易发生此类行为,应当适当克制)

      (七)对人民法院审判人员或者其他工作人员、诉讼参与人、协助调查和执行的人员恐吓、侮辱、诽谤、诬陷、殴打、围攻或者打击报复的。

       人民法院对有前款规定的行为之一的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员依照前款规定予以处罚、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。罚款、拘留须经人民法院院长批准。当事人不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。

#《行政诉讼法》的新规定(二十一)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对妨害行政诉讼强制措施做了更加严格的规定,其第五十九条规定,诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以根据情节轻重,予以训诫、责令具结悔过或者处一万元以下的罚款、十五日以下的拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任:

      (一)有义务协助调查、执行的人,对人民法院的协助调查决定、协助执行通知书,无故推拖、拒绝或者妨碍调查、执行的;

      (二)伪造、隐藏、毁灭证据或者提供虚假证明材料,妨碍人民法院审理案件的;

      (三)至(四)未修改。

#《行政诉讼法》的新规定(二十)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第五十八条规定,经人民法院传票传唤,原告无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按照撤诉处理;被告无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。

       这里与原规定的变化有两点:

       其一,强调传票传唤,而不能是电话、口头等其他方式的传唤。传票就意味着要依法送达当事人,并有当事人签名盖章的送达回证。

       其二,将“两次”的规定删去,客观上提高了诉讼效率。“可以按照撤诉处理”和“视为申请撤诉”区别不大,但更强调了法院的自由裁量权。

#《行政诉讼法》的新规定(十九)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第五十七条规定了行政诉讼中的先予执行制度。人民法院对起诉行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障金和工伤、医疗社会保险金的案件,权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的,可以根据原告的申请,裁定先予执行。

       当事人对先予执行裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。根据规定,先予执行必须由原告提出申请,且仅限于上述几种情形。

#《行政诉讼法》的新规定(十八)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对诉讼中不停止执行的例外情况作了更细化的规定。其第五十六条规定,诉讼期间,不停止行政行为的执行。但有下列情形之一的,裁定停止执行:

      (一)被告认为需要停止执行的;

      (二)原告或者利害关系人申请停止执行,人民法院认为该行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害国家利益、社会公共利益的;

      (三)人民法院认为该行政行为的执行会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;

      (四)法律、法规规定停止执行的。当事人对停止执行或者不停止执行的裁定不服的,可以申请复议一次。

       新规定适当扩大了人民法院裁定停止执行的权力范围,有益于法院在原告利益与国家利益、社会公共利益之间进行平衡。

#《行政诉讼法》的新规定(十七)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对公开审理原则做了更进一步的规定,其第五十四条规定,人民法院公开审理行政案件,但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。本条新增了关于商业秘密依申请可以不公开的规定。

       公开审理原则的要点在于,行政案件的审理必须在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行;案件的审理过程应当允许群众旁听,并允许新闻记者对庭审过程作采访和报道,将案件向社会披露。

#《行政诉讼法》的新规定(十六)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》增加了人民法院对规范性文件的附带审查规定,即第五十三条,公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查。前款规定的规范性文件不含规章。

       需要指出的是,本条规定的能够提出审查请求的只是受依据该规范性文件作出的行政行为影响的公民、法人或者其他组织,而不能是任意的人。此外,当事人不能单独就规范性文件提出审查请求,必须是在对行政行为提起诉讼时一并提出。 

#《行政诉讼法》的新规定(十五)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第五十二条对于在征地拆迁类诉讼中十分常见的“既不立案也不出裁定”的现象做了规定:人民法院既不立案,又不作出不予立案裁定的,当事人可以向上一级人民法院起诉。上一级人民法院认为符合起诉条件的,应当立案、审理,也可以指定其他下级人民法院立案、审理。

       此条规定明显加强了对于原告诉权的保障,强调上一级人民法院不得将起诉发回原不予立案的法院,而或者自行立案、审理,或者指定其他下级法院立案、审理。这对于当事人而言无疑是减少了大量为立案奔波、劳碌的成本,方便了当事人立案。

#《行政诉讼法》的新规定(十四)#

       对当场不能判定是否符合本法规定的起诉条件的,应当接收起诉状,出具注明收到日期的书面凭证,并在七日内决定是否立案。不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定。裁定书应当载明不予立案的理由。原告对裁定不服的,可以提起上诉。起诉状内容欠缺或者有其他错误的,应当给予指导和释明,并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。

       对于不接收起诉状、接受起诉状后不出具书面凭证,以及不一次性告知当事人需要补正的起诉状内容的,当事人可以向上级人民法院投诉,上级人民法院应当责令改正,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。此条规定强调了对于起诉的“形式审查”原则,意在解决长期存在的行政诉讼“立案难”问题,对于征地拆迁类案件来说意义重大。

#《行政诉讼法》的新规定(十三)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第五十条明确规定了原告可以口头起诉:起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的,可以口头起诉,由人民法院记入笔录,出具注明日期的书面凭证,并告知对方当事人。

       其中起诉状的内容,可参照《民事诉讼法》的有关规定。而允许口头起诉,无疑是保障原告诉权的重要举措。其第五十一条规定了行政诉讼登记立案,即人民法院在接到起诉状时对符合本法规定的起诉条件的,应当登记立案。

#《行政诉讼法》的新规定(十二)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第四十九条规定,提起诉讼应当符合下列条件:(一)原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织;

       根据第二十五条的规定,行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织,有权提起诉讼。这里的“有利害关系”,是指被诉的行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的;与被诉的行政复议决定有利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的;要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的以及与撤销或者变更的行政行为有利害关系的)第(二)到(四)项的规定同原条文,这里不再赘述。

#《行政诉讼法》的新规定(十一)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对起诉期限的扣除和延长做了修改。其第四十八条规定,公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内。
       公民、法人或者其他组织因前款规定以外的其他特殊情况耽误起诉期限的,在障碍消除后十日内,可以申请延长期限,是否准许由人民法院决定。该规定改变了过去“因不可抗力耽误起诉期限也由人民法院决定”的规定,更好的保障了作为行政相对人的原告的诉权。 

#《行政诉讼法》的新规定(十)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对行政机关不履行法定职责的起诉期限做了规定。其第四十七条规定,公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的,公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。

       法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的,从其规定。(如《政府信息公开条例》第24条规定,行政机关应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复……延长答复的期限最长不得超过15个工作日。即对于信息公开不作为的,最长30个工作日起便可对其提起诉讼)

#《行政诉讼法》的新规定(九)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对起诉期限问题做了修改,其第四十六条规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。

       法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年,其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的,人民法院不予受理。这里将原第三十九条规定的“三个月内”调整为六个月内,为行政相对人维护自身权益提供了更好的条件。

#《行政诉讼法》的新规定(八)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第三十八条规定了原告的举证责任。在起诉被告不履行法定职责的案件中,原告应当提供其向被告提出申请的证据。(即原告在被告不作为案件中的举证责任,在征地拆迁类诉讼中十分常见)但有下列情形之一的除外:

      (一)被告应当依职权主动履行法定职责的;

      (二)原告因正当理由不能提供证据的。

       在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任。此种情形在行政机关强制拆除违建的案例中比较常见。

#《行政诉讼法》的新规定(七)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第三十六条规定了允许行政机关延期举证和补充证据的情形,被告在作出行政行为时已经收集了证据,但因不可抗力等正当事由不能提供的,经人民法院准许,可以延期提供。

       原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的,经人民法院准许,被告可以补充证据。第三十七条规定了原告的举证权利,即原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任。这里的表述为“可以”,即强调这里是权利,而非“举证责任”。 

#《行政诉讼法》的新规定(六)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第三十四条规定,被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据

       但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。本条较原三十二条增加了一款,规定了所谓“证据失权”,即被告如果不提供或者无正当理由逾期提供证据,致使人民法院无法查证属实的,则视为被诉行政行为没有相应的证据,被告将承担败诉的不利后果。

#《行政诉讼法》的新规定(五)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》参照《民事诉讼法》的规定对证据种类问题作了修改,其第三十三条规定,证据包括(四)电子数据……(七)鉴定意见;其中电子数据是指以数字化形式存储、处理、传输的数据,具有复合性、高科技性、脆弱性、隐蔽性等特点。

       根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国>民事诉讼法的解释》(自2015年2月4日起施行)第一百一十六条之规定,电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影响资料,适用电子数据的规定。借此将电子数据与视听资料进行区分。

#《行政诉讼法》的新规定(四)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对代理人资格问题参照《民事诉讼法》的规定作了修改,其第三十一条规定,当事人、法定代理人,可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人:

      (一)律师、基层法律服务工作者;

      (二)当事人的近亲属或者工作人员;

      (三)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。这里取消了“经人民法院许可的其他公民”,即不允许“公民代理”,规范了行政诉讼代理行为。同时明确了“基层法律服务工作者”可以作为代理人,为当事人提供代理费用较为低廉的法律服务。

#《行政诉讼法》的新规定(三)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》对被告资格问题的规定有了较大变化,其第二十六条规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。

       新规定有效避免了复议机关习惯性维持的情形,即无论维持与否,复议机关都可能成为被告。复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的,作出原行政行为的行政机关是被告;起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。这里着重强调了复议机关应当依法作为,更好的发挥作用,维护当事人的合法权益。通过法院判决,使复议机关行使复议权,相对人可以多一次救济。

#《行政诉讼法》的新规定(二)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第二十八条规定,当事人一方人数众多的共同诉讼,可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,应当经被代表的当事人同意。

       本条系根据《民事诉讼法》的相关规定增加的,需要注意的是,这里的“当事人”仅指原告一方,被告行政机关不宜推选代表人进行诉讼。原告推选的代表人必须是当事人之一,且仅对提出管辖权异议、提供证据、进行法庭辩论等不涉及实体权利的行为有权代表。该条的规定对征地拆迁类诉讼有重要意义。

#《行政诉讼法》的新规定(一)#

       2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第十八条规定,行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。也就是说,经复议的案件,无论复议机关改变还是维持原行政行为,既可以由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖,也可以由复议机关所在地人民法院管辖,由当事人自行选择。

       这一新规定改变了以往复议机关改变原具体行政行为,才可能由复议机关所在地法院管辖的情况,避免了复议机关“习惯性”维持原行政行为现象的出现。

#山东省关于国有土地上房屋征收与补偿的新规定(二)#

       2015年3月1日起施行的《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条规定,征收住宅房屋,房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费。被征收人选择货币补偿的,给予一次性临时安置费。

       被征收人选择房屋产权调换的,按照补偿协议约定的过渡期限支付临时安置费;被征收人选择房屋征收部门提供的周转用房的,不支付临时安置费。因房屋征收部门的责任延长过渡期限的,自逾期之日起按照标准双倍支付临时安置费;被征收人选择房屋征收部门提供的周转用房的,自逾期之日起按照标准支付临时安置费。

#山东省关于国有土地上房屋征收与补偿的新规定(一)#

       2015年3月1日起施行的《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》第25条规定,征收个人住宅,被征收人只有一套住宅房屋,且该房屋建筑面积低于四十五平方米的,房屋征收部门应当对被征收人进行最低面积补偿,最低面积补偿标准不得少于四十五平方米建筑面积,具体标准由设区的市人民政府确定并向社会公布。
       按照最低面积进行补偿所增加的费用,由作出房屋征收决定的人民政府承担。山东省法制办负责人表示,“山东补偿标准高于国务院征收条例,将确保被征收人在同区位能买到不少于原征收面积的新房,居住条件不降低、有改善。”

#行政复议的申请期限计算(一)#

《行政复议法》第九条规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。

对此,《行政复议法实施条例》第十五条做了具体的规定,上述申请期限的计算按下列规定办理:

(一)当场作出具体行政行为的,自具体行政行为作出之日起计算;

(二)载明具体行政行为的法律文书直接送达的,自受送达人签收之日起计算;

#先沟通确认,再前往律所#

       一般地,当事人应当先通过拨打律所的咨询电话确认律所的工作时间和律师的在所时间,经与某一位律师沟通确认后,在约定的时间到律所进行咨询。因律师不需要在所坐班,多忙碌于各地开庭、办案,故直接来所咨询对于当事人来说并不是最好的选择。

       实践中我们发现一些当事人事先未与律所联系,就直接前来,结果由于距上班时间相去甚远而被迫在门外等待,或长时间的在所内等待律师,浪费了当事人自身宝贵的时间。因此,“先沟通确认,再前往律所”是对双方都有益的行为习惯。

#关于“拆迁暴富”#

       随着征地拆迁的逐步推进,“拆迁暴富”一类的新闻出现的频率越来越高。然而伴随着暴富而来的,却往往不是什么好消息,诸如暴富后赌博、吸毒、大肆挥霍、遭遇借债等问题层出不穷。

       作为专业拆迁律师,我们在此善意的提示各位被拆迁人几点:

       其一,拆迁补偿本身已是经历“战火硝烟”般的维权才得来的,实属来之不易。故应当珍惜成果,切不可因补偿款的分配、得失等问题再起波澜,将争议战火延烧到家庭成员之间。

       其二,拆迁补偿款的使用,应当科学合理,必要时可以学习一些理财方面的知识。

       其三,考虑到预期的补偿,所占比例并不高的律师代理费是否应成为决定维权的“拦路虎”,这确实需要认真考虑。因小失大,最终损失的是自己应得的利益。

#拆迁维权的基本心态#

       一旦进入拆迁维权过程,被拆迁人一定要做好充分的思想与心理准备,即这是一个较为漫长、艰难的维权过程。这是征地拆迁维权的本质所决定的,短期内不会有根本性的改变。

       因而,在维权过程中保持一个良好的心态就显得尤为重要,有时甚至是最终成败的决定因素。充分信任自己委托的代理律师,与律师紧密沟通、有效合作,切实做好律师交给的任务,杜绝“聘请律师了我凭什么还要干活,要你律师是干嘛使的”这样的错误想法,是维权当事人应当清楚的基本原则。上述说法看似空洞,实则是最为实际的“拆迁维权常识”之一。毕竟,听律师的安排,总比现学拆迁法律知识要容易得多。

#心平气和与律师沟通#

       当面临强拆威胁时,大多数被拆迁人都会表现出惊慌失措的状态来,这实属正常。然而必须知道的是,过分情绪化完全无助于问题的解决,反而可能产生新的矛盾和问题,得不偿失。实践中,一些当事人习惯将怒火与怨气发泄在代理律师身上,甚至拿律师助理等年纪较轻的律所服务人员“撒气”,采取一些过激的言辞指责、谩骂他们,这都绝非明智之举。当事人一定要牢记,只有与代理律师通力合作,才能最终赢得期待中的合理补偿。动辄发火动气,只会给自身权益的实现带来困难与损失。

#对殴打或故意伤害他人身体行为的行政处罚#

       在征地拆迁纠纷中,被拆迁人与拆迁人员发生冲突的情形屡见不鲜。根据《治安管理处罚法》第43条之规定,殴打他人的,或者故意伤害他人身体的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。结伙殴打、伤害他人的,殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的,多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上一千元以下罚款。其中关于殴打、伤害特定对象的处罚,不要求行为人主观上必须明知特定对象的情况。因此,被拆迁人在维权中应当遵守法律,尽量避免与拆迁方发生直接的肢体冲突。

#依法管理和使用征地费用#

       《国土资源部关于加强征地管理工作的通知》第三项规定,土地补偿费支付给享有被征收土地所有权的农村集体经济组织,用于发展生产;地方附着物及青苗补助费根据征地补偿登记,依照征地补偿安置方案确定的标准支付给地上附着物及青苗的所有者;安置补助费根据不同安置途径,依照法律规定支付给负责安置的农村集体经济组织或单位;不需要统一安置的,可发放给被安置人……对土地被全部征收,农村集体经济组织被撤销建制,实行“农转非”的,其征地费用应全部用于转为非农业户口人员的生产和生活安置。

#牢牢把握维权的时机#

       作为专业的征地拆迁律师,我们始终建议被拆迁人要有尽早启动维权工作的意识。在尚处于“没签(补偿协议)没拆”的情况下,通过依法维权取得合理补偿的可能性是最高的。如果房子已被强拆,但并未签订拆迁补偿协议,维权依然很有必要,但相较于房子仍在的情形维权难度势必加大。

       实践中有极个别的当事人在房子已被拆除,协议也已签订,甚至安置房已入住,补偿款已到手的情况下仍选择聘请律师维权,甚至表示“要争一口气”,实在不是理智的选择。

#关于依法查处违法违规行为#

       《国务院办公厅关于进一步严格征地拆迁管理工作切实维护群众合法权益的紧急通知》第四项规定,对采取停水、停电、阻断交通等野蛮手段逼迫搬迁,以及采取“株连式拆迁”和“突击拆迁”等方式违法强制拆迁的,要严格追究有关责任单位和责任人的责任。

       因暴力拆迁和征地造成人员伤亡或严重财产损失的,公安机关要加大办案力度,尽快查清事实,依法严厉惩处犯罪分子。对因工作不力引发征地拆迁恶性事件、大规模群体性上访事件,以及存在官商勾结、权钱交易的,要追究有关领导和直接责任人的责任,构成犯罪的,要依法严厉追究刑事责任。对随意动用公安民警参与强制征地拆迁造成严重后果的,要严肃追究有关党政领导的责任。

#建设用地批准书和国有土地划拨决定书有何区别?#

       建设用地批准书是批准项目建设的依据,适用于所有建设项目,包括出让与划拨的项目;国有土地划拨决定书是专门针对划拨土地核发的,与出让土地的出让合同是相对应的。

       #工业用地如何转商业用地?#

       1. 改变为商业用途的,必须符合城市总体规划,并需经过规划部门批准。 

       2. 如符合城市规划可以改变为商业用途的,按照现行土地出让办法的规定,其出让应当通过招标、拍卖或挂牌等方式公开进行,工业用地原使用人和买受人不得自行进行买卖。

       3. 通常的做法可由工业用地使用人与所在区县的土地管理部门联系,由土地的收购储备机构根据年度收购储备计划安排收储。

#写起诉状的注意事项(二)#

       正文部分,首先要写清“诉讼请求”,是撤销被告作出的具体行政行为还是对其确认违法,是否要求行政赔偿,还是在不作为诉讼中要求被告按照法律的规定作出答复等等。

       之后要写的是“事实和理由”,叙述事实应当做到“六要六不要”:

一、要和诉讼请求一致,不要相互矛盾;

二、要写得具体清楚,不要抽象空洞;

三、要实事求是,不要扩大缩小;

四、要把关键情节交代清楚,不要含糊其辞;

五、要有理有据,不要捕风捉影;

六、要心平气和,不要刻薄挖苦,肆意攻击。

#写起诉状的注意事项(一)#

       行政起诉状和其他法律文书一样,分为首部、正文、尾部(含附项)三部分。其中首部要写明文书名称“行政起诉状”,写清原告和被告的基本信息。

       这些信息一般包括原告的姓名、性别、出生年月、民族、职业、工作单位和住所、邮政编码等(可酌情省略部分内容),被告即行政机关的准确全称、办公地址及法定代表人的姓名和职务。

       原告如果聘请了律师,需要在原告的信息之后写清代理律师的姓名和所属律师事务所的名称。首部的写法与民事起诉状大体相同。

#征收范围确定后不得实施的行为#

       《上海市国有土地上房屋征收与补偿实施细则》第十一条规定,房屋征收范围确定后,不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋及其附属物和改变房屋、土地用途等不当增加补偿费用的行为;违反规定实施的,不予补偿。

       有下列行为之一的,不增加违反规定的补偿费用:

      (一)建立新的公有房屋租赁关系、分列公有房屋租赁户名;

      (二)房屋转让、析产、分割、赠与;

      (三)新增、变更工商营业登记;

      (四)迁入户口或者分户;

      (五)其他不当增加补偿费用的行为。

#北京市对于《征补条例》施行前取得拆迁许可证项目审判的若干意见#

       《北京市高级人民法院关于<国有土地上房屋征收与补偿条例>施行前已取得拆迁许可证项目所涉案件有关审判、执行工作的若干意见(试行)》第四条规定,原拆迁许可项目所涉案件有下列情形之一的,应当裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉:

      (一)原拆迁许可项目所涉被拆迁人或房屋承租人已与拆迁人就补偿安置问题达成协议,又对拆迁许可行为提起诉讼的;

      (二)原拆迁许可项目所涉拆迁许可行为已为生效判决认定合法,当事人又对拆迁许可前设关联行为提起诉讼的;

      (三)其他不符合法定起诉条件的。

#先批准,后补偿#

       根据《土地管理法》第44条到第48条的规定,我们可以大致梳理出征收集体土地的法定程序来。

       即“农用地转用审批→国务院特批或省级政府批准(以上程序合并进行)→发布征地公告→征地补偿登记→征地补偿安置方案公告。

       需要指出的是,这个程序,是有其严格的先后顺序的,“未批先占”是典型的征地违法行为。实践中,很多地方存在用地未经国务院或省级人民政府批准,就已经发布征地公告,甚至征地补偿安置方案公告的情形,这都是确定性的违法行为。

#《物权法》对于征收的规定#

       《中华人民共和国物权法》第42条规定,为了公共利益(具体内容可参考《国有土地上房屋征收与补偿条例》中的列举式规定)的需要,依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。
       征收集体所有的土地,应当依法(指《土地管理法》)足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用,安排被征地农民的社会保障费用,保障被征地农民的生活,维护被征地农民的合法权益。
       征收单位、个人的房屋及其他不动产,应当依法给予拆迁补偿,维护被征收人的合法权益;征收个人住宅的,还应当保障被征收人的居住条件。以上即是从保障公民民法上的物权权益的角度针对征地拆迁所做的原则性规定。

#《条例》对补偿作了哪些规定?#

       两次征求意见中群众的意见主要集中在补偿问题上:按照保证房屋被征收群众居住条件有改善、生活水平不降低的原则,条例规定,对被征收人的补偿包括:被征收房屋价值的补偿,因征收房屋造成的搬迁与临时安置的补偿,停产停业损失的补偿。

       市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法,对被征收人给予补助和奖励。对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格,市场价格包含了土地使用权的价值,不低于市场价格就可以保证被征收人所得补偿在市场上能买到区位、面积、用途、结构相当的房屋。

#《国有土地上房屋征收与补偿条例》对房屋征收的实施作了哪些规定?#

       房屋征收是政府行为。按照原条例规定,建设单位是拆迁人,这是由当时的历史条件所决定的。从近几年的实践看,由于拆迁进度与建设单位的经济利益直接相关,容易造成拆迁人与被拆迁人矛盾激化。

       条例改变了以前由建设单位拆迁的做法,规定政府是征收补偿主体,由房屋征收部门组织实施房屋征收与补偿工作。

       房屋征收部门对房屋征收实施单位实施房屋征收与补偿的行为负责监督,并对其行为后果承担法律责任。禁止建设单位参与搬迁活动,任何单位和个人都不得采取暴力、威胁或者中断供水、供热、供气、供电和道路通行等非法方式迫使被征收人搬迁。

#新条例为何取消了原条例中行政机关自行强拆的规定?#

       对此,国务院法制办、住房和城乡建设部负责人给出的解答是:

       其一,按原条例规定的行政强拆,出现了不少恶性事件,此次对规定的修改是考虑到要采取切实有效措施杜绝此类事件的发生;

       其二,新施行的《行政强制法》规定,行政强制执行由法律设定。而新条例为国务院颁布的行政法规,不能违反上位法的规定再设定行政强制执行。

       因此,对合法建筑的所谓“行政强拆”自2011年1月21日以后成为了历史。

#拆迁补偿安置争议与行政诉讼#

       根据《最高人民法院关于当事人达不成拆迁补偿安置协议就补偿安置争议提起民事诉讼人民法院应否受理问题的批复》,拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议,就补偿安置争议向人民法院提起民事诉讼的,人民法院不予受理,并告知当事人可以按照《城市房屋拆迁管理条例》第十六条的规定向有关部门申请裁决。
       自《国有土地上房屋征收与补偿条例》施行后,《城市房屋拆迁管理条例》废止。故此类争议应适用新条例第二十六条的规定,即被征收人对补偿决定不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法提起行政诉讼。

#《民事诉讼法》对强制迁出房屋、土地的规定#

       根据《民事诉讼法》第250条的规定,强制迁出房屋或者强制退出土地,由院长签发公告,责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的,由执行员强制执行。
       强制执行时,被执行人是公民的,应当通知被执行人或者他的成年家属到场;被执行人是法人或者其他组织的,应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的,不影响执行。被执行人是公民的,其工作单位或者房屋、土地所在地的基层组织应当派人参加。执行员应当将强制执行情况记入笔录,由在场人签名或者盖章。
       强制迁出房屋被搬出的财物,由人民法院派人运至指定处所,交给被执行人。被执行人是公民的,也可以交给他的成年家属。因拒绝接收而造成的损失,由被执行人承担。

#行政复议中申请人的“举证责任”#

       《行政复议法实施条例》第二十一条规定,有下列情形之一的,申请人应当提供证明材料:
      (一)认为被申请人不履行法定职责的(即征地拆迁纠纷中常见的“行政不作为”),提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料;
      (二)申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的,提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料;(实践中,征地拆迁纠纷的处理目的在于提高补偿数额,故一般不采取申请行政赔偿的方式。但受损害的证据仍然是最重要的证据之一);
      (三)法律、法规规定需要申请人提供证据材料的其他情形。 

#关于行政复议申请#

《行政复议法实施条例》第十九条规定,申请人应当在行政复议申请书中载明下列事项:

(一)申请人的基本情况,包括公民的姓名、性别、年龄、身份证号码、工作单位、住所、邮政编码;法人或者其他组织的名称、住所、邮政编码和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;

(二)被申请人的名称;

(三)行政复议请求、申请行政复议的主要事实和理由;

(四)申请人的签名或者盖章;

(五)申请行政复议的日期。

第二十条规定,申请人口头申请的,行政复议机构应当依照上述规定当场制作行政复议申请笔录交申请人核对或者向申请人宣读,并由申请人签字确认。

 

#如何应对拆迁中的“暴力威胁”#

近日,河南多地先后发生“艾滋病拆迁”、“泼大粪拆迁”、“板砖拍警察拆迁”等恶性拆迁事件。

作为被拆迁人,在维权中应当注意以下几点:

1.要做好充分的思想与心理准备。在当前法治环境尚在改善的过程中,类似的暴力威胁手法仍被较多运用,故从维权开始时就应当做好思想准备,将困难估计得充分一些;

2.遭遇威胁及时拨打110报警;

3.可以适当进行防卫,但不可超过法律规定的必要限度;

4.无论如何,要以守房为第一要务。能够明确的是,类似的暴力威胁手段均属违法行为,从法律上是站不住脚的。

#关于行政复议前置#

       《行政复议法》第十九条规定,法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的,行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的,公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内,依法向人民法院提起行政诉讼。

       法律规定必须先复议,再诉讼的情形中,《行政复议法》第30条规定的情形尤为值得注意,即认为行政机关对自然资源(包括土地)的所有权或者使用权侵权的。

#关于行政复议的受理(二)#

(接上条)

(四)在法定申请期限内提出;(自知道该具体行政行为之日起六十日内)

(五)属于行政复议法规定的行政复议范围;

(六)属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围;

(七)其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请,人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼。(复议与诉讼不并行,《行政复议法》第十六条)行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的,行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。

#关于行政复议的受理(一)#

       《行政复议法》第十七条规定,复议机关收到复议申请后,应当在五日内进行审查,对不符合本法规定的复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合本法规定,但是不属于本机关受理的复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。

       《行政复议法实施条例》第二十八条规定了行政复议申请的条件:

      (一)有明确的申请人和确定的被申请人;

      (二)申请人与具体行政行为有利害关系;

      (三)有具体的行政复议请求和理由;

#关于政府信息公开诉讼(四)#

        人民法院应当判决驳回原告诉讼请求的情形:

       (五)要求被告更正与其自身相关的政府信息记录,理由不成立的;

       (六)不能合理说明申请获取政府信息系根据自身生产、生活、科研等特殊需要,且被告据此不予提供的;(此种情形在涉征地拆迁的信息公开案件中较为常见)

       (七)无法按照申请人要求的形式提供政府信息,且被告已通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供的;

       (八)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。

#关于政府信息公开诉讼(三)#

       根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条,下列情形人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:

       (一)不属于政府信息、政府信息不存在、依法属于不予公开范围或者依法不属于被告公开的;

       (二)申请公开的政府信息已经向公众公开,被告已经告知申请人获取该政府信息的方式和途径的;

       (三)起诉被告逾期不予答复,理由不成立的;

       (四)以政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私为由反对公开,理由不成立的。

#行政争议程序中的时限规定(三)#

       审理:一审程序:人民法院应当在立案之日起5日内,将起诉状副本发送被告。被告收到起诉状副本后10日内(新法规定:15日)举证,因正当事由需延期举证的应在收到起诉状副本10日内向法院书面提出,经准许在该事由消除后10日内举证。 审理期限:3个月(新法规定:6个月),需延长报高院批准,高院报最高院批准。
       二审程序:自收到判决15日内,裁定10日内提起上诉。2个月内(新法规定:3个月)审结,需延长报高院批准,高院报最高院批准。
       再审程序:在裁判生效后2年内申请再审。审理期限按原审方式规定。
       新法增加规定了简易程序:适用简易程序审理的行政案件,由审判员一人独任审理,并应当在立案之日起45日内审结。

#行政争议程序中的时限规定(二)#

       诉行政不作为的:有履行期的自履行期满3个月内可以起诉,无履行期的,自申请满60日后的3个月内可以起诉,紧急情况,当时便可起诉,期限为3个月。
       复议后起诉:复议作为:自收到复议决定之日起15日内起诉;复议不作为:自复议期限届满之日起15日内起诉。
       受理:接到起诉状后7日内进行审查,符合条件的予以受理;不符合条件的裁定不予受理,对该裁定可在10日内上诉。

#行政争议程序中的时限规定(一)#

 一、行政复议程序:
       申请:作为案件(知道或者应该知道该行为之日起)、不作为案件(履行期满,60日满,当时起)60日内申请复议。
       受理:5日内审查决定
       审理:60日内审理完毕,案情复杂的经负责人批准再延长不超过30日。
二、行政诉讼程序:
       起诉:诉作为的,知道具体行政行为内容之日起3月内,且在行为做出之日起5年内(不动产20年内); 不知诉权的,自知道诉权或起诉期限之日起3个月内,且在知道行为内容2年内。(新法规定:公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。)

#关于政府信息公开诉讼(二)#

       根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第二条,人民法院不予受理下列政府信息公开诉讼:

       (一)因申请内容不明确,行政机关要求申请人作出更改、补充且对申请人权利义务不产生实际影响的告知行为;

       (二)要求行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物,行政机关予以拒绝的;

       (三)要求行政机关为其制作、搜集政府信息,或者对若干政府信息进行汇总、分析、加工,行政机关予以拒绝的;

       (四)以政府信息公开名义申请查阅案卷材料,行政机关告知其依法律法规规定办理的。 

#警惕“排除妨害”式拆迁#

       实践中,一些地方的政府会“另辟蹊径”,通过向人民法院提起“排除妨害”的侵权民事诉讼,进而达到对被拆迁人房屋进行拆除的目的。有一点是明确的,凡属征地拆迁纠纷,均由行政法调整,即便涉及诉讼也应当通过行政诉讼途径来解决。

      政府一旦通过排除妨害起诉,多已经涉嫌了拆迁中的程序违法等问题。被拆迁人应当对此予以警惕,及时与代理律师沟通,化解地方政府本不应被法院受理的民事诉讼企图。对于一些政府提出民事诉讼中的“先予执行”,则更是没有法律依据的诉讼行为。

#关于“先补偿、后搬迁”(二)#

      《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条规定了人民法院的强制搬迁权。其中第二款指出,强制执行申请书应当附具补偿金额和专户存储账号、产权调换房屋和周转用房的地点和面积等材料。

      也就是说,法院强制执行也不是没有限制的,而是应当符合“先补偿、后搬迁”原则,人民政府只有提供材料证明自己已经完成了补偿以后,才能启动法院的强制执行。综上,“先补偿、后搬迁”这一原则是有充分的法律法规保障的。

#关于“先补偿、后搬迁”(一)#

      《国有土地上房屋征收与补偿条例》第27条第一款规定,实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。即必须由征收部门完成对被征收人的补偿以后,被征收人才有义务按照补偿协议约定的期限或者补偿决定规定的期限进行搬迁。否则,被征收人有权利拒绝搬迁。

       该条第三款还规定,禁止建设单位参与搬迁活动。这是新条例与原拆迁条例相比的一大进步,从而杜绝了建设单位为了自身利益而不择手段的采取违法手段逼迫被征收人搬迁的可能,也确保了“先补偿”成为可能。

#不动产登记暂行条例出台#

       日前,国务院公布了《不动产登记暂行条例》,条例将于2015年3月1日起施行。条例规定,不动产登记簿应当采用电子介质,暂不具备条件的,可以采用纸质介质。从而为不动产登记信息的全国联网可查提供了基础条件。

        应当说,该条例的出台暂时不会对百姓的生活造成直接的影响。但它确是我国不动产确权法律领域的一大实质进步,必将在未来的时间内对征地拆迁等涉不动产争议纠纷的解决起到积极的作用。

#关于房屋征收评估#

       被征收房屋价值的评估直接决定了补偿的数额,因此向来为大家所关注。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第19条规定,对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。

       这是评估的大原则,即被征收房屋的评估价值应该与相同地段、用途、使用年限等的房地产价值相当。被征收人对评估结果有异议,可以申请复核评估;对复合评估结果仍然不服的,可以申请专家委员会鉴定。

#具体行政行为与行政行为#

       2014年11月1日最新修改的《行政诉讼法》第六条规定,人民法院审理行政案件,对行政行为是否合法进行审查。这一规定删去了“具体”二字。行政机关作出的行政行为从法理上分为抽象行政行为和具体行政行为。前者是针对不特定多数人具有普遍效力的各种法规、规章和规范性文件,在过去不具有可诉性。而实践中,这两类行政行为的区别和界限常常比较模糊。

       在征地拆迁领域的一些所谓“命令”、“决定”会直接侵害到某个行政相对人的合法权益。行诉法的这一重大修改,实际上扩大了行政诉讼的受案范围,对于被拆迁人而言是个福音。

#如何应对违法强拆(四):做足心理准备#

       面对违法强拆,任何被拆迁人都会产生焦虑、恐惧等严重的负面情绪,这是十分正常的事情。然而在当前的拆迁法治环境下,这样的情形恐怕还要存在一段时间。作为专业拆迁律师,我们会在接受当事人的委托之初就与当事人做好充分的沟通交流,对其可能面对的各种复杂、困难情况提前做出预计。

       当事人首先需要的就是沉着冷静,调整好心理状态。只有这样,才能为赢得合理的补偿创造条件。在恐惧下丧失原则,进而签订不公平的补偿协议,维权的目标也就无法实现。

#如何应对违法强拆(三):做好取证工作#

       违法强拆发生时,往往场面混乱、紧急。但被拆迁人应当保持冷静的头脑,做好证据的收集工作。包括以下要点:
      1.要求拆迁人员出示证件,并出示强拆依据的法律文件;
      2.对强拆过程进行尽可能完整、清晰的录音、录像和拍照。
       必要时可预先安排亲友等人员从多个位置、角度进行取证,以避免取证工具遭强拆人员抢夺破坏。
       同时,被拆迁人可以立即联系律师,由律师通过电话等方式与现场强拆的组织者进行必要沟通,争取让拆迁工作回到谈判桌前。

#如何应对违法强拆(二):坚决报警#

       当违法强拆发生时,被拆迁人应当在第一时间报警,要求警方出警制止违法强拆的进行。具体要求如下:

       1.务必拨打110报警;

       2.务必多人、多次报警;

       3.对每次报警的时间,警方的出警时间进行记录;

       4.在报警电话中明确讲明自己遭遇的强拆情形和诉求。

       实践中,一些当事人认为警察已在现场,报警也没有作用,故没有选择报警。这将为日后可能发生的维权诉讼造成困难和麻烦。

#如何应对违法强拆(一):坚决守房#

       应对违法强拆,最基本、最原则性的一点策略便是要坚决守房。根据拆迁项目的进展情况,被拆迁人应当及时与律师沟通,随时掌握强拆发生的可能性。当提前预计到强拆可能发生时,务必放下一切其他事情,确保24小时对自己的房屋派出专人盯守,以尽量阻止强拆的发生或在强拆已经发生时保留第一手证据。

       实践中,一些当事人危机意识不强,以各种琐碎事情为由未能守房,结果遭遇“偷拆”,为后续的维权及维权中的取证工作造成极大的困难。

#正当防卫不能超过必要限度#

       我国《刑法》规定,“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚”。例如在强拆实施中,倘若拆迁人员仅仅对被拆迁人实施了拉扯、推搡、摁倒在地等试图控制人身自由的行为,而被拆迁人却在其“放开”后使用工具甚至凶器对拆迁人员实施“反击”,甚至直接威胁拆迁人员的生命,则属于典型的防卫明显超过必要限度。最终将难逃被以故意杀人罪或故意伤害罪追究法律责任的后果。

       作为专业拆迁律师,我们不主张、不建议当事人采取此类“正当防卫”手段对抗违法强拆,因其法律风险太大,极难掌握。一旦被追究刑事责任,则属于得不偿失。

#房屋拆迁补偿安置协议的内容#

房屋拆迁补偿安置协议中必须有拆迁当事人的单位、姓名、经办人姓名,协议必须经双方当事人签名盖章后才具有法律效力。

        协议的主要内容有:

       (1)拆迁补偿方式,货币补偿金额及其支付期限;

       (2)安置用房面积、标准和地点;

       (3)产权调换房屋的差价支付方式和期限;

       (4)搬迁期限、搬迁过渡方式和过渡期限;

       (5)搬迁补助费和临时安置补助费或停产停业损失费发放标准和支付方式;

       (6)违约责任和争议解决的方式;

       (7)当事人约定的其他条款。具体到个案中,拆迁补偿安置协议具体包括哪些内容,还应视拆迁补偿方式不同而不同。

       对于实行货币补偿的,协议中应主要载明补偿金额、搬迁期限;对于实行产权调换的,协议应主要载明安置用房的结构、面积和地点、搬迁期限、过渡方式和过渡期限。

#抗违法强拆能否实施“正当防卫”?#

       我国《刑法》规定,“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”然而实践中,一旦强拆袭来,被拆迁人的抵抗行为一旦对拆迁人员造成损害,很少被最终认定为正当防卫。

       需要指出的一点是,正当防卫必须在不法侵害正在发生时进行。倘若在拆迁人员暂时停止侵害行为时,被拆迁人采取暴力手段“主动出击”,特别是持工具对拆迁人员予以殴打的,很难被认定为正当防卫行为。

#拆迁实践中违章建筑的拆除#

       违章建筑虽然在未得到相关部门批准之前不是合法建筑,但违章建筑不是人人皆可毁损,对违章建筑只能通过法定程序由法律授权的相关部门处理。拆除、没收违章建筑是行政机关的法定职责,是行政机关履行行政职责的行政执法行为。除此之外,其他单位和个人擅自拆除、侵占或毁损违章建筑的做法显然是于法无据。

       所以,即便是违法建筑遭受不当损害也可以要求赔偿。只是由于违章建筑的违法性,行为人所侵害的并不都是法律所保护的合法权益。所以,赔偿的数额具有有限性,不是全额赔偿,而应当是部分赔偿,即只对擅自毁损行为扩大的损失,进行适当的赔偿。

#切勿采取过激极端方式维权#

       2014年11月28日晚,陕西省西安市长安区的村民冯某某在未达成征地补偿协议的情况下因阻拦施工而被渣土车卷入车轮底下,49岁的生命戛然而止。类似的“村民阻拦施工”所引发的流血事件一再发生,我们在痛斥拆迁方违法强拆、施工行为的同时,也确实应当痛定思痛,客观、理性地检讨和反思被拆迁方所采取的维权方式是否合理。以该案为例,强行施工的行为违法性显而易见,通过法律途径维权大有可为。
       在此前提下,当事人依然选择采用如此极端的“硬碰硬”维权手段,客观上将自己的人身安全置于危急当中,酿成了惨剧,实在得不偿失。毕竟,生命最为宝贵。 

#行政诉讼的举证责任#

       新《行诉法》第34条新增规定,被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。应该说,因举证不能而承担败诉后果的法律责任完全由被告即行政机关承担。

       但根据第38条的规定,在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任。实践中,当事人的房屋遭违法强拆,许多财产被埋压在废墟瓦砾下,或被强拆者直接清理,造成财产损失的举证困难。这一新规定给当事人维权带来了更多的便利与希望。

#行政诉讼中的原告举证#

       根据2014年11月1日最新修改的《行政诉讼法》第三十八条之规定,在起诉被告不履行法定职责的案件中,原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外:

      (一)被告应当依职权主动履行法定职责的;

      (二)原告因正当理由不能提供证据的。

       实践中,征地拆迁类案件经常需要通过申请政府信息公开的方式来获取征地项目是否合法的信息,作为原告的当事人应当积极遵从律师的指导,做好政府信息公开申请的寄送工作,为维权奠定良好的基础。

关于行政诉讼证据的新规定#

       2014年11月1日最新修改的《行政诉讼法》第33条,将证据种类由原来的7种增加为8种,新增加了“电子数据”。且与另两大诉讼法统一,将“鉴定结论”修改为“鉴定意见”。实践中,随着计算机网络的普及与广泛利用,电子数据作为证据种类的必要性十分显著。

       作为当事人,最重要的是遵从代理律师的指导,在整个征地拆迁协商、维权的过程中加强证据意识,为可能的诉讼提供更大支持。

#关于行政诉讼“执行难”问题的新规定#

       行政诉讼中的“执行难”,主要存在于被执行人是行政机关的情况下。以往,行政机关法律意识淡薄,蔑视法院权威,对法院依法作出的裁判置之不理的情形时有发生。最新修改的《行政诉讼法》第九十六条规定,行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,第一审人民法院可以采取下列措施:

      (一)对应当归还的罚款或者应当给付的款额,通知银行从该行政机关的账户内划拨;
      (二)在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关负责人按日处五十元至一百元的罚款;
      (三)将行政机关拒绝履行的情况予以公告;
      (四)向监察机关或者该行政机关的上一级行政机关提出司法建议。接受司法建议的机关,根据有关规定进行处理,并将处理情况告知人民法院;
      (五)拒不履行判决、裁定、调解书,社会影响恶劣的,可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。
       上述规定将对行政机关的按日罚款修改为对行政机关负责人的罚款,同时增加了公告和拘留这两项措施,将会有力的对执行难现象形成遏制。

#关于行政诉讼登记立案#

       “立案难”是行政诉讼特别是涉征地拆迁诉讼的一大顽疾。2014年11月最新修改的《行政诉讼法》对此作出了创新性规定,其第五十一条“人民法院在接到起诉状时对符合本法规定的起诉条件的,应当登记立案”,“对于不接收起诉状、接收起诉状后不出具书面凭证,以及不一次性告知当事人需要补正的起诉状内容的,当事人可以向上级人民法院投诉,上级人民法院应当责令改正,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分”的规定,将有望保障当事人的基本诉权,让立案难的现状得到改善。

#关于行政复议机关作为被告的情形#

        2014年11月最新修改的《行政诉讼法》第二十六条规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。

        这样的规定,加重了复议机关的诉讼义务,使得复议机关为避免作为行政诉讼被告而惯于给出“维持”决定的套路得以被改变。客观上将解决行政争议的机关级别升高,有助于争议得到更加公正合法的解决。

#关于行政机关一把手出庭应诉#

       以往的行政诉讼中,处于被告席上的行政机关往往只派所谓“法律工作者”或者律师等代理人出席,“告官不见官”的现场成为常态。

        2014年11月最新修改的《行政诉讼法》对行政机关一把手出庭应诉做了制度化规定,其第三条规定,被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭。随着行政机关负责人出庭成为常态化,相关行政争议的化解将有望进入加速的通道。

#征地补偿应当“同地同价”#

       征地实践中的同地不同价问题屡见不鲜。所谓同地不同价,是指相同的区位,相同地类、同一项目的补偿价不同。比如有的建设项目,仅隔一条马路,马路两侧的补偿价就截然不同。同地不同价的补偿是显然是有违公平原则的,不仅给补偿低的一方造成了损失,同时也人为地造成了许多征地矛盾。

        对于“同地不同价”这一类问题,国务院在《关于深化改革严格管理的决定》中指出,省、自治区、直辖市人民政府要制定并公布各市县征地的统一年产值标准或区片综合地价,征地补偿做到同地同价,国家重点建设项目必须将征地费用总额列入预算。现今中央政策已经明确要求各地统一年产值标准和区片综合地价,目的就是为了实现征地标准的统一化,实现同地同价,起到保护老百姓合法利益的作用。

#房屋征收决定何时生效#

       根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第8条的规定,为了保障国家安全、促进国民经济和社会发展等公共利益的需要,确需征收房屋的,由市、县级人民政府作出房屋征收决定。

       同时,根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第13条规定,市、县级人民政府作出房屋征收决定后应当及时公告,房屋被依法征收的,国有土地使用权同时收回。由以上法律可知,在城镇房屋征收中,征收决定自公告之日起生效。

#征地公告应当让广大群众了解哪些信息#

       当征地方案经过批准以后,需要发布公告,根据国土资源部2001年10月18日第9次会议通过的《征用土地公告办法》第5条的规定,就行政机关而言,行政机关应当将征地批准机关、批准文号、批准时间和批准用途;被征用土地的所有权人、位置、地类和面积;征地补偿标准和农业人员的安置途径;办理征地补偿登记的期限、地点向广大群众公告。同时根据办法第8条的规定,征地补偿安置、方案公告应当包括下列内容:

      (1)本集体经济组织被征用徒弟的位置、地点、面积,地上附着物和青苗的种类、数量,需要安置的农业人口的数量;

      (2)土地补偿费的标准、数额、支付对象和支付方式;

      (3)安置补助费的标准、数额、支付对象和支付方式;

      (4)地上附着物和青苗的补偿标准和支付方式;

      (5)农业人员的具体安置途径;

      (6)其他有关征地补偿、安置的具体措施。

#农村集体土地征收程序(五)#

第八步:征地补偿安置方案公告
       县或市级国土资源局应当主动听取被征地农村集体经济组织、农村村民或者其他权利人对征地补偿、安置方案的不同意见。对当事人要求听证的,应当举行听证会。无需修改的,征地补偿安置方案报市、县人民政府批准后予以公告,由国土资源部门组织实施。确需修改征地补偿、安置方案的,应当依照有关法律、法规和批准的征用土地方案进行修改后公告。

第九步:落实征地补偿、安置资金(包括社保金)
       市、县国土资源局按规定在拟征地补偿、安置方案批准之日起三个月内全额支付征地补偿、安置以及社保费等各项费用。

第十步:交出土地
       任何单位或者个人违反土地管理法律、法规规定,阻挠国家建设征收土地的,由县级以上政府土地行政主管部门责令交出土地;拒不交出土地的,申请人民法院强制执行。

#农村集体土地征收程序(四)#

第七步:拟定征地补偿安置方案并公告 
       县或市级国土资源局根据省或国务院征用土地批准文件批准的《征收土地方案》在征用土地公告之日起45日内以被征地的所有权人为单位拟订征地补偿、安置方案并予以公告。《征地补偿、安置方案公告》内容包括:被征用土地的位置、地类、面积;地上附着物和青苗的种类、数量;需要安置的农业人口的数量;土地补偿费的标准、数额、支付对象和支付方式;安置补助费的标准、数额、支付对象和支付方式;地上附着物和青苗的补偿标准和支付方式;农业人员的具体安置途径;其他有关征地补偿、安置的具体措施。 

#农村集体土地征收程序(三)#

 第五步:征收土地公告
        征收土地的市、县人民政府应当在收到省级政府或国务院征地批复文件之日起10个工作日内在被征地所在地的乡(镇)村、组进行征收土地公告。征收土地公告的内容包括:批准征地机关、批准文号、征地用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等。

第六步:征地补偿登记
       被征地的所有权人、使用权人应当在《征收土地公告》规定的期限内,持土地权属证书到公告指定的人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记手续。被征地农村集体经济组织、农村村民或者其他权利人未如期办理征地补偿登记手续的,其补偿内容以市、县国土资源行政主管部门的调查结果为准。

#农村集体土地征收程序(二)#

       第三步:组织征地听证
       在征地依法报批前,当地国土资源部门应告知被征地农村集体经济组织和农户,对拟征土地的补偿标准、安置途径有申请听证的权利。当事人申请听证的,应按照《国土资源听证规定》规定的程序和有关要求组织听证。( 以上被征地农民知情、确认的有关材料作为征地报批的必备材料。)
       第四步:拟订“一书四方案”组卷上报审批
       由县或市级国土资源局根据前述程序,按照《建设用地审批管理办法》对报批材料的要求拟订“一书四方案”即:“建设用地说明书,农用地转用方案,补充耕地方案,征收土地方案,供应土地方案。”并组卷向有批准权的机关报批。

#农村集体土地征收程序(一)#

 第一步:发布拟征地公告 
        由市、县国土资源局在被征收土地所在地的村、组范围内(如果系乡、镇农民集体所有的土地,还应在乡、镇)发布《拟征地公告》,以书面形式告知被征土地的农民集体经济组织和农户,征地范围、位置、补偿方式、补偿标准、安置途径以及征地用途等。通告后抢栽、抢种的农作物或者抢建的建筑物不列入补偿范围。
第二步:确认征地调查结果
       当地国土资源部门应委托相应资质的勘测单位对拟征地的权属、地类、面积以及地上附着物权属、种类、数量等现状进行调查,调查结果应与被征地农村集体经济组织、农户和地上附着物产权人共同确认。 

案子的“能做”与“不能做”

实践中,一些当事人在拨打律师的电话进行咨询时,会被告知自己的案子“做不了”。此时部分当事人会对律师的答复感到不满。需要说明的是,征地拆迁类案件较为复杂,一些咨询中的案子已拖延过长时间,超过了可以维权的法定期限;或是当事人已与政府签订了拆迁补偿协议并且房子已被拆除,甚至安置房已经入住。在此类情形下,维权已失去了获胜的条件。律师表示“做不了”是对当事人及自身职业负责任的表现,客观上也为当事人节约了维权的经费。什么病都说能治的,一般不是好医生。

合法强拆中对文明执法的有关规定

《行政强制法》第四十三条规定,行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。但是,情况紧急的除外。行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。也就是说,即使是程序要件齐备的强拆也必须遵守上述法律的规定。实践中经常发生的被拆迁人在夜间被从床上拖走,甚至在屋内人员尚未撤离的情况下就用机械实施拆除,都是严重违反法律规定的。

拨打律所咨询电话的注意事项

拨打律所的咨询电话进行初步咨询是每位委托人都会经历的步骤,故在此提示以下几点:1.要根据电话接听人员的提问来说明情况。一般重要信息包括涉拆迁房屋的所在地、面积,拆迁项目的进度,以及当事人的基本信息等;切勿东拉西扯说一些与电话接听人员提问无关的事情,以免耽误宝贵的时间;2.要能全面说明情况。有些当事人是代替他人拨打电话咨询,一般我们都会要求被拆迁人自行拨打电话,以确保信息是全面、准确的。

征地拆迁维权中如何与律师沟通(一)

在征地拆迁维权过程中,不少当事人都已能主动聘请专业律师帮助维权,这是法治进步的标志。因而如何与律师进行有效沟通便是当事人所需要了解的内容。这里首先提示大家一个大的前提:要充分信任自己的代理律师。所谓“用人不疑,疑人不用”,要想获得良好的维权成果,与律师建立充分的信任关系是基础。律师作为经国家考核发证的专业提供法律服务的人员,自然会按照职业规范为当事人提供尽职尽责的服务。一些当事人习惯于质疑代理律师的方案、意见,完全无益于维权的进程。或者换一种说法,当事人不应当聘用那些自己不了解、不信任,“来路不明”的律师。

有关行政复议机关的“自行复议”

根据《行政复议法》第十四条规定,对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。由此规定可知,对于省部级单位作出的具体行政行为提起复议的,复议机关仍为该机关。若对该机关的复议决定不服的,当事人可以选择向人民法院起诉,也可以选择向国务院申请行政裁决。该裁决为终局裁决。(李群杰)

警惕信访依赖症

很多被拆迁人习惯于考虑采取信访方式来维权。但作为专业的征地拆迁律师,必须予以明确的一点是,信访不是解决征地拆迁纠纷的有效途径!其一,目前国家有关信访的法律法规已明确规定不受理涉诉信访,而征地拆迁纠纷绝大部分都是应当通过诉讼渠道解决的;其二,长时间的信访造成严重的时间、经济成本,对被拆迁人有害无益;其三,信访过程中极易引发各种人身安全危险和法律风险,得不偿失。遵从律师的引导,理性的通过法律途径维权,才是解决问题的好选择。(王宇)

避开征地维权中的刑事责任陷阱

 在征地拆迁的维权过程中,一些被拆迁人过于软弱,任由拆迁方摆布,最终权利受到损害。而另一些人则采取了过分强势激烈的方法手段,如近期云南晋宁事件中村民采取的“抓扣”、捆绑施工人员,泼汽油,持械与强拆人员打斗等等,往往得不偿失,将自身的安全处于严重危机中的同时深陷被依法追究刑事责任的泥潭。需要指出的是,过激的维权举动不受法律保护,且很容易触及我国刑法规定的故意伤害、非法拘禁等罪名。依法理性维权,即意味着有所为有所不为。

不可滥用违建概念助违法强拆

实践中,很多多年来都合法存在的房屋厂房一旦面临拆迁,都会被迅疾认定为违建,进而面临政府的拆违处罚。这实际上反映了拆迁方为最大限度节省时间、成本而以拆违之名行拆迁之实。这里提示一点,在违建认定中往往被推向前台的《城乡规划法》是2008年1月1日方施行的,在此之前建造的房屋、厂房不适用于此法律。“法不溯及既往”是基本原则,在征地拆迁领域也绝无例外。(王宇)

征地补偿不落实,农民有权拒绝交出土地

在以往的法律法规中并没有直接提及农民面对征地时有这样的权利,但“先补偿,后占地”已成为公认的法律共识。如《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》(十五)中规定,征地补偿安置不落实的,不得强行使用被征土地。在最新出台的《江苏省征地补偿与被征地农民社会保障办法》的第十七条明确规定,征地补偿费用没有足额到位的,被征地农村集体经济组织及其成员有权拒绝交地。此规定有望于修改后的《土地管理法》中予以进一步明确。

责令收回土地的法律规定

《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定,违反土地管理法律、法规规定,阻挠国家建设征收土地的,由县级以上地方人民政府土地行政主管部门责令交出土地;拒不交出土地的,申请人民法院强制执行。也就是说,最终采取国家暴力手段收回土地的机关只能是人民法院。在实践中,很多开发商、施工方人员与村民争夺土地的情形都是没有法律依据的。

何为非诉执行?

非诉执行,是指行政机关作出具体行政行为后,公民、法人或者其他组织在法定期限内,既不向人民法院提起行政诉讼,又拒不履行已经生效的具体行政行为所规定的义务时,依据《行政诉讼法》第六十六条的规定:公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼由不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执行。行政机关或行政裁定行为确定的权利人可以向人民法院提出执行申请,由人民法院采取强制措施,使具体行政行为的内容得以实现的制度。(闫会东)

房屋征收部门在征收活动中应承担的义务(上)

根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定,房屋征收部门在征收活动中应承担如下义务:

1、依法对被征收人进行补偿或者安置,对于需要周转房屋的被征收人,应当提供周转房。

2、必须在征收决定批准的范围内实施搬迁。

3、必须在征收决定批准的期限内实施搬迁。

4、在征收过程中,要向被征收人做好宣传解释工作。

5、就补偿事宜与被征收人经协商达成一致意见后应当与被征收人签订书面征收补偿安置协议。

6、自觉履行政府作出的补偿决定和人民法院已经发生法律效力的判决和裁定。

7、接受上级征收主管部门和同级人民政府的指导和领导。(闫会东)

房屋征收部门在征收活动中应承担的义务(下)

8、严格遵守并全面履行补偿协议的规定。

9、依据相关规定及补偿协议向被征收人支付征收安置补偿费、周转过渡费等搬迁费。

10、应当提供符合国际质量安全标准的房屋,安置被征收人和其他房屋使用人。

11、在补偿协议约定的期限内不能提供拆迁安置补偿用房的,应当向被拆迁人支付临时安置补助费。

12、给被征收人造成损失的,支付赔偿金。

13、征收行为必须符合有关法律规定和城市整体规划。

14、对于法律规定应当经其他主管部门依法批准或者处理之后才能搬迁的房屋及其附属物,应当报请有关主管部门批准或处理之后才能搬迁。

15、委托有关部门实施征收的,应当签订委托书。(闫会东)

集体经济组织能否将权利人已取得的宅基地无偿收回?

宅基地使用权的取得具有无偿性,权利人取得宅基地使用权后,应积极予以利用。对于权利人取得宅基地使用权后长期闲置不用的,如申请取得宅基地使用权后,满两年为建设房屋的或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复使用的,应视为对其权利的放弃。(于一鹏)

农村一户一宅制度

农村建房实行“一户一宅”制,农村村民一户只能拥有一处宅基地,其宅基地的面积不得超过各省结合实际分别规定的标准,且应符合宅基地申请条件。对“一户多宅”和空置住宅,占地农民应将多余宅基地予以腾退。农村村民建住宅只能使用本集体经济组织所有的集体土地。(于一鹏)

补偿款、安置房屋是否需要缴纳个人所得税、契税

被拆迁或者征收后,被拆迁人或者被征收人一般会获取一般巨额补偿款,有些人除了补偿款外,还获得了多套房屋。对该部分收入是无需缴纳个人所得税的,财政部、国家税务总局《关于城镇房屋拆迁有关税收政策的通知》规定,对被拆迁人按照国家有关城镇房屋拆迁管理办法规定取得的拆迁安置补偿款,免征个人所得税;对拆迁居民因拆迁重新购置住房的。对购房成交价中相当于拆迁补偿款的补发免征契税,成交价格超过拆迁补偿款的,对超过的部门征收契税。(闫会东)

房屋征收时,土地使用权是否应该补偿

建设用地使用权作为独立的用益物权,在市场经济的条件下,也会随着土地的增值而增值的,政府对房屋的征收,其目的也是为了取得建设需要的土地,被征收人在获取所居住的房屋时,所付出的建设用地使用权的价格占房屋价格构成的大部分,因此,征收补偿除包括被征收房屋的补偿外,应该对土地使用权及其他利益损失进行补偿。《物权法》第一百二十一条对此也做了明确规定:因不动产或者动产征收致使用益物权消灭或者影响用益物权行使的,用益物权人有权获得补偿。《土地管理法》第五十八条也指出:为了公共利益需要,为实施城市规划进行旧城区改造需要收回国有土地使用权的,对土地使用权人应当给予适当补偿。(闫会东)

对征收决定不服的救济途径

根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十四条的规定,被征收人对市、县级人民政府作出的房屋征收决定不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法提起行政诉讼。需要说明的是,行政复议需要向征收决定作出主体的上级人民政府提起,复议期限从被征收人在知道或者应当知道征收决定后起算60日内。行政诉讼则需要向被征收房屋所在地的中级人民法院提起,起诉期限从被征收人知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算三个月,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过两年。(闫会东)

征收房屋需要满足的条件

根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条、第九条的规定,征收房屋除了要符合公共利益的需要外,还应该符合国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划。保障性安居工程建设、旧城区改建,还应当纳入市、县级国民经济和社会发展年度计划。而且,国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划的制定,必须经过广泛征求社会公众意见,科学论证的程序。(闫会东)

合法守房守地

在征地拆迁维权中,房子和耕地、宅基地等是拆迁双方博弈的主要战场。一旦房子被拆地被占,行政相对人一方会立即陷入被动当中。何况,无家可归的境地本身也不是普通群众所能承受的。因此,掌握一些合法的守房、守地策略与方法,实属必要。实践中有被拆迁人外出吃一顿饭的工夫房子被“偷拆”的案例,更提醒维权一方要时刻保持高度警惕。(王宇)

征地拆迁维权中的报警

在征地拆迁维权中,一旦发生紧急情况,及时有效的报警是被拆迁人或行政相对人必须掌握的基本能力。一般而言,当自己的人身、财产受到直接侵害,即遭人殴打、拘禁,房屋被挖墙角、物品被打砸甚至遭遇违法强拆时,都应尽可能快的拨打110报警。实践中,一些被拆迁人习惯求助于属地派出所,而这不是专业拆迁律师所建议的报警方式,因为日后很可能遭遇取证难等问题。接警后110必须出警并立即制止违法行为的发生。(王宇)

闲置土地(一)

闲置土地,是指土地使用者依法取得土地使用权后,未经原批准用地的人民政府同意,超过规定的期限未动工开发建设的建设用地。根据《闲置土地处置办法》,已动工开发但开发建设用地面积占应动工开发建设用地总面积不足三分之一或者已投资额占总投资额不足百分之二十五,中止开发建设满一年的国有建设用地,也可认定为闲置土地。(于一鹏)

闲置土地(二)

城市规划区范围内,以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的闲置土地,依照《城市房地产管理法》第26条规定,超过出让合同约定的动工开发日期满1年未动工开发的,可以征收相当于土地使用权出让金20%以下的土地闲置费;满2年未动工的,可以无偿收回土地使用权;但是,因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发延迟的除外。(于一鹏)

闲置土地(三)

城市规划区范围外非农业建设占用耕地出现耕地闲置问题时,可作如下处理:(1)已经办理审批手续的非农业建设占用耕地,1年内不用而又可以耕种并收获的,应当由原耕种该幅耕地的集体或者个人恢复耕种,也可以由用地单位组织耕种。(2)1年以上未动工建设的,应当按照省、自治区、直辖市的规定缴纳闲置费。(3)连续2年未使用的,经原批准机关批准,由县级以上人民政府无偿收回用地单位的土地使用权。(4)土地使用权由县级以上人民政府无偿收回后,若该幅土地原为农民集体所有的,应当交由原农村集体经济组织恢复耕种。(于一鹏)

【房屋征收】#土地储备是做出房屋征收决定的理由吗?#

答:依据我国的法律规定,对国有土地上房屋的征收,必须以公共利益为目的,而“储备土地”并不属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》所列举的情形。同时也没有其他法律、法规将土地储备规定为公共利益。

而且,根据《土地储备管理办法》的规定可以纳入土地储备范围的土地有:

(一)依法收回的国有土地;

(二)收购的土地;

(三)行使优先购买权取得的土地;

(四)已办理农用地转用、土地征收批准手续的土地;

(五)其他依法取得的土地。因此,仅以“土地储备”为由征收土地的行为是不合法的。

【土地征收】#征收过程中,房屋所有权人可以委托他人代为办理征收事宜吗?#

答:委托代理中代理人的代理权是根据被代理人的委托授权行为而产生的。在委托代理中,被代理人是以意思表示的方法将代理权授予代理人,故而又称为“意定代理”或者”任意代理”。

       现实生活中,行为人常常会因为各种原因,自己无法亲自办理某件事情,便可以委托他人代为办理,授权他人代自己处理事情的现象很常见,只要是委托人的真实的意思表示,将委托事项明确具体的写在委托协议上,委托人和受托人签字确认后,受托人便具有代为办理受托事项的权限。

【拆迁补偿】#房屋征迁中的补偿方式有哪些?#

答:房屋拆迁中的补偿方式有两种:1.货币补偿;2.房屋产权调换。两种方式可以任意选择,也可以组合。在选择房屋产权调换时,要考虑被征收人对房屋区位、用途、建筑面积等方面的要求。对于所调换的房屋,面积不应小于之前房屋的面积;地理位置不应较之前更偏远,应与之前的位置相应或者更好;调换房屋要符合国家及当地的质量标准。在选择产权调换是应注意,征收人是否为调换房屋所有权人,即是否有处置权。若征收人不是调换房屋的所有权人,被征收人需要与房屋的开发商签订房屋买卖合同,并办理入住手续。

【征地】市、县级国土资源部门有权进行征地吗?

答:根据《宪法》第10条规定,国家为了公共利益的需要可以依照法律规定实行征收或征用并给予补偿。因此,在我国可以实施征地行为的主体只能是国家,只有国家或者代表国家行使职权的相关部门才能够依照规定对农村集体土地进行征收,如市、县级人民政府。除了国家之外,其他任何单位和个人都不具备征地权。所以,市、县级国土资源部门是没有征地权的。当然,在具体的执行征收工作过程中,市、县级政府可以委托国土资源部门和其他有关部门一起开展土地征收工作。同时,在实践中有一些对农村集体土地的使用行为是算不上土地征收的。比如,有些村集体组织以征地的名义将村集体经济组织的土地进行出租,用来建设房屋或者搭建其他建筑,然后获取利益。在这一过程中,不是国家或者代表国家行使职权的相关部门来征收土地,这种情况不能算是法律许可的征地行为。

【协议】签了协议了,也过了安置期,但是安置房还没给,怎么办?

答:可以向人民法院申请执行补偿安置协议,同时主张违约方承担违约责任。

【协议】签了协议,房子也被拆了,补偿没拿到怎么办?还能维权吗?

答:可以向人民法院申请执行补偿安置协议!

【协议】签协议时签字的不是房产证登记人,有效吗?

答:要看签字的人是否有代理权,如果无代理权则一般认定为无效。

【协议】签协议后发现后签的邻居补偿比自己高一倍,想反悔,怎么办?

答:如果能够证明自己所签的补偿协议补偿标准“显失公平”,可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销已签订的补偿协议。

【协议】签协议时承诺的补偿未写在协议里,现在拆迁方不承认不给了,怎么办?

答:拆迁过程中,补偿安置的依据是补偿协议。如果签协议时的承诺未写进协议,那么无法强制执行。如果有其他证据能够证明签协议时的承诺,可以以欺诈为由请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销已签订的补偿协议。

【协议】被胁迫签了补偿不合理的协议,还能打官司吗?

答:这种情形下“胁迫”、“不合理”的程度、证据支持非常重要。如果能够证明一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。此外,如果补偿不合理程度严重,足以构成“显失公平”——通常需要以同类情况签约条件为比较依据,受损害方亦有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。

【协议】家中孩子不在,老人被骗签了空白协议或者补偿很低的协议,有效吗?

答:这类情况很复杂,不能笼统而论,要具体视签约人是否是拟拆迁房屋的权利人(产权人、共有权人)、签约的具体情况及证据保存情况加以确定。一份有效的拆迁补偿安置协议,必须由房屋权利人在自愿的情况下签订,否则,可依据《合同法》关于合同撤销、合同无效的相关规定否认合同的效力。

【拆迁谈判期骚扰】政府称有拆迁奖励费、奖励面积,这个可以信吗?

答:各地拆迁项目为引导拆迁户及早签约搬迁会设置拆迁奖励,但各地拆迁奖励办法不尽相同。一般而言,拆迁公告上会明确奖励的条件与期限。在奖励期限内签约的,补偿协议上会就拆迁奖励进行明确。

【拆迁谈判期骚扰】家中公职人员被要求回家做思想工作,尽早签订协议,否则不予上班,怎么办?

答:以家中公职人员停职、停岗或调职等威胁签订不合理拆迁补偿安置协议的方式称为“株连式拆迁”,属于违法拆迁表现形式之一。“株连拆迁”有违法治精神和依法行政。公职人员该干什么,权利和义务如何划定,如何考核评价,法律制度俱有明文规定,但从来没有为拆迁服务的职责,也没有因亲属拆迁问题而问责的规定。2010年5月,国务院办公厅曾下发紧急通知,“对采取‘株连式拆迁’等方式违法强制拆迁的,要严格追究有关责任单位和责任人的责任。”

【拆迁谈判期骚扰】遇到政府人员车轮战,没日没夜谈话怎么办?

答:车轮谈判是拆迁方常用促迁方式之一,对此,被拆迁人一方有权避而不谈,并明确对协商的时间、地点、主体提出具体要求。

【拆迁谈判期骚扰】因为未达成补偿协议,被断水断电停暖,怎么维权?

答:在房屋拆迁过程中,停水停电停暖以强迫逼迁的,是违法的,由所在市、县房屋拆迁管理部门责令停止拆迁,并依法予以处罚;触犯刑律的,依法追究刑事责任。

【强拆】下了强拆通知,房屋还没被拆的情况下,怎样才能保住房屋?

答:拆迁过程中,如果已经下了强拆通知,被拆迁人的处境是相当危险的。在这种极度被动的情况下,权利人如果坚信强拆通知的作出本身是违法的,应当尽可能做到房不离人,并及时对强拆的依据——拆迁裁决提起合法性审查程序,如行政复议、行政诉讼,同时,以书面形式向法院提交执行异议申请。如果执行依据的合法性存疑,甚至被否定,那么强拆便不具有了正当基础,应当终止。

【强拆】没有达成协议,半夜被从家里拖出,房屋被强拆,室内家具物品全部被毁坏,怎么维权?

答:半夜强拆是违法的。针对这种违法行为采取救济措施时,应当区分实施强拆的行为主体:

①如果强拆行为由政府机关实施,可以提起行政诉讼,请求法院确认该强拆行为违法,并判决政府机关赔偿由违法强拆造成的财产损失;

②如果强拆行为由拆迁公司、社会闲散人员等这类主体实施,应当及时拨打110报警,进行证据保全,将财产损坏情况列出清单,并由警察记入报警笔录之中。

此外,可以以涉嫌故意毁坏财产罪要求公安机关立案侦查,追究行为人的刑事责任。

【强拆】没有达成协议,家里没人的情况下,房子被偷拆了,报警后,警察称抓不到人怎么办?

答:警察在非法偷拆事件中不作为或者怠于作为的现象比较普遍。一旦遇到这个问题,房屋权利人应当以书面形式要求公安机关立案。若公安机关仍旧不作为或者怠于作为,权利人可以采取如下措施:

①向上一级公安机关、同一级检察机关申请督促立案、破案;

②针对公安机关的不作为向上一级公安机关提起行政复议;

③针对公安机关的不作为向同级人民法院提起行政诉讼。

就这三项措施来说,可以按照①——②——③的顺序依次进行,也可以跳过①,按照②——③的顺序依次进行,还可以直接采取措施③。

【赔偿】宅基地260平米赔多少?周围8000每平米地赔多少?房有520平米又能赔多少?

答:征地过程中具体的补偿数额是没有统一的规定的。如果您认为目前与您谈判的补偿数额过低,可以通过法律途径争取更加合理的补偿。建议您拨打网站上的咨询电话告知我们详细情况,以便我们更好的帮助您。谢谢信任!